司法考试民法学重点内容提炼（二）

第六章 代理

　　民事法律行为是代理的前提。

　　代理是关系。

　　三角关系：代理人与被代理人的关系（委托关系或授权关系）内部关系

　　代理人与第三人之间的关系（代理行为关系）外部关系

　　被代理人与第三人之间是什么关系（具体的民事法律关系）外部关系

　　有授权，

　　要以被代理人名义进行，

　　具有法律意义的行为，（代朋友招待客人不认为代理，传话，拿信都不是。）

　　后果由被代理人承担。

　　不能适用代理：

　　分类：

　　委托代理：基于委托产生。

　　指定代理：民诉法规定产生的代理权。

　　法定代理：基于法律授权。代理人与监护人区别：监护职责要广泛。

　　本代理与再代理：

　　为了被代理人的利益，事先取得被代理人的同意，事后取得被代理人追认，特殊情况下，紧急情况下（一类是由于客观原因无法和本人取得联系，忘了不行。二类是代理人生病）只要为了被代理人的利益，行成再代理。

　　由代理人选任再代理人，是被代理人的代理人。

　　代理人只承担选任责任与指示责任，再代理人对被代理人负责，负过错责任。

　　代理权：是不是民事权利？？？不是民事权利。有利益才叫权利。

　　代理权本质是一种资格。

　　授权不明及责任问题：

　　授权不明时代理人要负连带责任。不是必行的连带责任，是补充的连带责任。

　　如果是违法的情况下代理时对第三人所造成的损失，要承担必行的连带责任。

　　亲自行使。

　　没有尽到义务时，负过错责任

　　滥用代理权时，（必须在有权代理中）

　　自己代理和双方代理目前尚无定论。

　　恶意串通，无效造成损失，由第三人和代理人对被代理人必行的连带责任。

　　代理权消灭：

　　无权代理：

　　广义的无权代理：狭义的和表见的无权代理。

　　狭义的无权代理：除表见之外的。超越代理权，自始无权，代理权终止后的代理。

　　追认问题本人既可以向相对人追认也可以向代理人追认。

　　表见代理：有理由相信无权代理人有代理权。

　　无权代理人的责任发生在什么情况下呢：本人拒绝追认。第三人因本人未追认时，享有选择权：或要求代理人履行义务或向代理人要求赔偿损失。

　　代理人侵害了本人的名誉权。

　　一定要是原件才能成立表见代理，一定要有授权表象。如果是伪造的，本人负有举证责任。如果不能证明是伪造的就是表见代理。

　　表见代理必须要求相对人善意无过错。无过失没写。

　　代理权的欠缺与无权处分问题：

　　债权人同意的欠缺：转租，一定要取得出租人的同意。

　　分三段：

　　1、如果第三人明知时，损害被代理人利益时，按照民事行为无效处理。

　　而且由行为人与第三人对本人负连带责任。

　　2、如果第三人不是明知，说不好有没有善意，效力未定的问题。本人享有追认权，撤销权。

　　3、表见代理：第三人要具有善意，后果是有权代理。本人没享有追认权和拒绝权。

　　房屋登记是针对所有权是否发生转移。合同无效时利息不支持。

　　处分权的行为效力未定。被代理人死亡，只是在委托代理情况下不是必然消灭。再代理中代理人指示责任没尽到时，代理人要对被代理人负责。未生效主要针对没有履行程序或有关条件。没有履行之前不能说是无效。

　　以自己名义买的，不存在代理了，只是买卖关系了。

　　第七章 诉讼时效

　　1、胜诉权：自然之债。

　　2、可以起诉。

　　3、是法律的强制性规定。

　　当事人不能通过协议排除，也不能缩短或延长。

　　4、和除斥期间的区别：适用中止中断和延长，除斥期间不适用。

　　诉讼时效的适用范围：

　　针对的的是债权请求权。物权请求权不适用。如果要求赔偿损失，就受诉讼时效限制。身份权请求权不受诉讼时效限制。

　　如：合同之债无因管理侵权不当得利之债等

　　普通时效：两年，从知道或应当知道的。

　　一年的： 身体受到伤害要求赔偿。

　　出售质量不合格商品未声明的。（产品质量法与民法通则这条的规定，两年是产品责任侵权责任问题。质量不合要求是违约问题，是合同问题。）

　　延付或者拒付租金的；

　　寄存财物被丢失或者损毁的。

　　环境污染造成的：三年。

　　最长诉讼时效：不适用中止中断。从权利受到侵害时起算。主要和继承法协调。

　　现在不仅仅是继承权。泛化了。（主流观点）

　　起算：知道或应当知道时起（一般的）

　　中止：当事人之间有婚姻关系和当事人之间有法定代理关系。一女一男结婚适用中止。

　　法律后果：诉讼时效中止期间，时效不及于期间。

　　中断：主观原因。提起诉讼从提起之日（做广义解释）申请支付令请求调解等是指诉讼外的请求。只要承认债务就适用中断。

　　延长：适用：当事人申请，人民法院批准。

　　所有诉讼时效都适用延长。！！！！！！主流观点。

　　第八章 物权的概念

　　物权的效力：

　　优先效力：本来含义是讲物权和债权发生冲突时谁优先。

　　两个都有效，发生冲突时物权优于债权。担保物权优于债权。也有例外：

　　1、买卖不破租赁。承租债权，卖给丙了，过了户，属于丙了，让乙搬出，但不可以，必须等到合同到期。

　　2、对国有破产企业在厂房等设定抵押物权时，不能优先清偿，应当优先偿还职工工资，及安置职工的费用。

　　3、海商法：船舶设定抵押权的，优先权优于抵押权。

　　两个物权都有效时，哪个优先？原则：

　　1、登记物权优于非登记物权。

　　2、先成立的物权优于后成立的物权。

　　3、占有物权优于非占有物权。

　　4、法定物权优于约定物权。

　　5、他物权优于所有权。

　　所有权与担保物权发生冲突：抵押后，不需要转移占有，没有抛弃权！！后者优先。

　　所有权与用益物权：承包经营权，集体享有所有权，但不能强制改变种植品种等。后者优先。

　　先租后卖时（房屋）要先通知承租人，承租人如果不主张优先购买权时，买卖就生效了，买受人成为新出租人。

　　先租后抵时（房屋）不需要通知承租人，如果要求实现抵押权时，对承租人没影响。

　　先抵后租时（房屋）如果要求抵押时，要优先保护抵押权人的利益。

　　先抵后质时（汽车）不存在优先权问题，是重复担保问题，我国法律禁止重复担保。不得在同一财产同一价值设定同一担保。后面的质押无效，不受法律保护。如果对不同价值担保，却卖了十万块钱，应当是抵押权优于质权，登记物权优于未登记的物权。（马）不需要登记时，占有物权优于非占有物权。均是我国担保法的规定。没有经过登记的不具有对抗善意第三人的效力。

　　先质后抵时登记物权优于非登记物权，占有物权优于非登记物权。

　　先抵或质后留时留置权优先。法定物权优于约定物权，留置权优于其他担保物权。

　　先留后抵或质时还是留置权优先。质押情况下，如果是质权人本身将东西弄坏了，留置权优先。担保物权人的物上代位权，是可以的。

　　先抵后典时（房屋）抵押权优于典权。抵押权是登记物权，典权是非登记物权。

　　等八个。

　　物上请求权（也叫物权请求权）

　　物权的类型：物权法定。种类法定的，内容是法定的，（如果设定交付占有的抵押权不受保护）公式原则，法律规定。抵押权约定交付了，使用行为是否有效，不发生物权的效力，发生相应的民事行为的效力。使用的视为不当得利。

　　物权的变动：公式方式。房子本来是A的，但证上写着B的，卖给C了，保护谁呢？？？？

　　应当保护C的所有权（善意第三人），如果是赠与C，就要保护A的。从死亡时起房屋就是继承人的。手续只是被办的问题。

　　第九章 所有权

　　矿藏和水流是国家的

　　讲公民的房屋所有权：区别所有权的问题：公寓楼

　　1、独立的所有权问题：关上门所有指的是空间，还有共有权问题。独立部分之外的，延伸的，管道等

　　有些属于共有，有些属于专有的。楼顶是共有的是整个楼的共有。地下室的问题：一层的多数是共有。如果是多层的不好说。

　　区分所有的意义：维修是按照居住面积分配

　　相邻关系

　　相邻不动产所有人或占有使用人，在行使不动产所有权或使用权而发生的权利义务关系。

　　小偷问题是不是相邻权问题。

　　动产所有权取得的方法：取得所有权。

　　动产的善意取得是为维护交易中的第三人的权利。利益倾向于保护新所有人的利益。

　　具备的条件：关键是三条其一，只能适用动产，也不是所有的动产，禁止流通物不适用，登记动产不适用善意取得。脏物原则不适用（例外：货币、票据基于无因性、通过竞买方式取得权利机构和拍卖行的拍卖、交易所方式取得）遗失物原则上不适用（例外和脏物相同）

　　其二，要支付相应对价。如果是无偿取得的不适用。

　　其三，受让人一定是善意的。不知道或不应当知道处分人是无权处分的。

　　如果价格明显不合理，推定买受人不具有善意。竞买等例外。

　　不仅强调善意，而且强调取得。

　　善意取得与效力未定的关系：这两个制度打架。追认权是维护本人的利益，善意取得是维护第三人的

　　交付以前适用效力未定，交付以后适用善意取得。

　　先占只有动产。抛弃物：废弃物品。无主物或国家或集体，抛弃物也是无主物，只能是先占。

　　捡来的钱是无主物。野兔等不受保护的可以。

　　遗失物：失物招领后，招领过时效后归国家所有。基于除斥期间丧失取得权。

　　埋藏物：有继承人的归国家。有重大文物价值的归国家。

　　添附：复合（能够分的）、混合（不能分）、目前不承认不动产与不动产的复合。

　　加工：形成新物的。

　　1、归不动产所有人，但要给动产所有人价格补偿。

　　2、原物价值一大一小，价值大的所有，要给小的补偿。

　　3、价格差不多，双方共有。

　　法院支持补钱的方案还是支持拆下的方案？？？

　　如果是按侵权处理，就要拆。如果是按照添附的话，要补钱。

　　侵权行为与添附的区别：如果行为人主观上有恶意的就是侵权行为，如果是没有恶意就是添附问题。

　　违章建筑问题不产生权利。建坟的问题是侵权问题。建窑的问题是侵权问题。

　　强调添附是原始取得方式，不是传来取得。

　　合作建房约定不明双方共有。（不适用添附）

　　第十章共有

　　按份共有：

　　1、按份共有是基于整个具有共有权。

　　2、处分共有份额，一是转让二是抛弃。必须通知其他共有人，因为其他共有人有优先购买权。

　　1、按份共有是基于整个具有共有权。

　　2、处分共有份额，一是转让二是抛弃。必须通知其他共有人，因为其他共有人有优先购买权。

　　通知了，如果都主张优先购买权：书采纳观点是由处分人决定。（主流观点）

　　抛弃的份额归谁？归其他共有人享有。怎么享有？不能说是共同共有，按照个自份额享有。依弹性。

　　3、按份共有人之一处分共有物：如果是动产，要保护善意第三人，如果登记转让了，也要保护善意第三人利益。

　　4、外部关系：形成对第三人的债的问题（

　　现行法律没有规定。）主流观点：根据债的性质划分，如果可分之债，按份共有人就负按份责任，如果是共同共有就按连带责任。一种是对共有物的修理费，另一是对共有财产上形成的税。其他认为是连带之债。

　　共同共有：

　　对整个共有物平等的享有权利。

　　1、不享有份额分配权也不享有处分权。

　　2、共同共有基于关系的存在：基于夫妻、基于家庭、基于共同继承财产。

　　夫妻关系存续期间所取得的，在继承或赠与的情况下，明确指定的为夫妻一方所有的，属于一方。

　　夫妻共同财产的情况下：是夫妻个人财产还是夫妻共有财产？？

　　如果不是实行约定制，应当是属于夫妻共有。

　　一定是收益，表现为货币，如果没有表现为货币，就不是共有财产。如画，画家画好了没有卖，是个人财产。收益还包括约定取得的收益（但要是能够取得的）

　　家庭共有财产是所有家庭成员都享有还是作出贡献的享有呢？主流观点是所有成员都享有。