2015年司法考试刑法总论法考点：刑法的时间效力

发布日期：2015-03-04 文章来源：互联网

刑法的时间效力

　　第12条：“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。”

　　我国刑法关于时间效力的原则是：从旧兼从轻。这是指，原则上适用旧法（行为时的法律），但适用新法有利于被告人时，适用新法。也即，原则上禁止法律溯及既往，例外的不禁止有利于被告人的溯及既往。

　　1.该原则适用的对象是未决犯（未判决的案件），也即，案件发生在旧法时，审判发生在新法时。对于已决犯（已判决的案件）则不存在是否溯及既往的问题。注意：按照审判监督程序重新审判的案件，适用行为时的法律。

　　2.继续犯、连续犯跨越新旧法交替时的问题。

　　如果新旧法都认为是犯罪，适用新法，即使新法处罚重，也适用，但量刑时可以酌定从轻。如果旧法不认为是犯罪，新法认为是犯罪，就只追究新法生效后的这部分行为。例如，窝藏罪是继续犯，新旧法都认为是犯罪，适用新法。走私罪是连续犯，新旧法都认为是犯罪，适用新法。

　　3.司法解释的时间效力

　　（1）司法解释的实施，效力适用于法律的施行期间。

　　（2）司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释办理。

　　（3）司法解释实施前发生的行为，行为时有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理。如果适用新的司法解释对被告人有利，适用新的司法解释。

　　①参见2001年12月7日《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》。

　　4.《刑法修正案（八）》的时间效力

　　《刑法修正案（八）》于2011年5月1日生效。对于犯罪时在5月1日前，审理时在5月 1曰后，适用旧法还是新法，需要比较哪个有利于被告人（哪个更轻）一般而言：

　　（1）关于死缓，旧法有利于被告人。

　　（2）关于累犯，如果涉及到未满18周岁，新法有利于被告人；如果涉及到恐怖犯罪、黑社会性质组织犯罪，旧法有利于被告人。注意：如果后罪发生在5月1日后，则适用新法，此时不存在溯及力问题。

　　（3）关于坦白，新法有利于被告人。

　　（4）关于自首且重大立功，旧法有利于被告人。

　　（5）关于有期徒刑的数罪并罚，旧法有利于被告人。注意：如果数罪中有一罪在5月1日后，则适用新法，此时不存在溯及力问题。

　　（6）《刑法修正案（八）》废除了许多罪名的死刑，这种做法有利于被告人。

　　（7）《刑法修正案（八）》增设了许多罪名或罪名的新的行为类型，这种做法不利于被告人

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