即使幼女自愿发生性关系，男方也构成强奸

发布日期：2015-09-04 作者：张律师律师

　　在中国刑法理论与实务中，明知是幼女而发生性行为就算强奸罪中“从重处罚”的强奸幼女，罪行是否成立不以是否得到幼女同意为前提。

　　2002年3月26日公布施行的最高人民法院、最高人民检察院《关于执行<中华人民共和国刑法>确定罪名的补充规定》中取消单独的奸淫幼女罪，奸淫幼女的行为被归入刑法第二百三十六条第二款强奸罪的“从重处罚”特殊形式之内。不过中国刑法理论与实务一向认为，对幼女的强奸不要求行为人使用暴力、胁迫等手段，只要明知对方是未满14周岁的幼女，即使存在幼女的“同意”，是幼女“自愿”与之发生性关系，也构成强奸罪。这类犯罪的成立，以行为人明知对方是或者可能是幼女为前提，不以是否得到幼女同意而与其发生性关系为前提。受害人是否同意，或者是否由幼女发出邀请，均不影响对犯罪嫌疑人的是否犯罪的判定。

　　大多数幼女无法准确判断各种性相关行为的意义，法律推定其不享有性自决权，即使幼女对性行为有“邀请”和“同意”，在刑法上也被视为不同意

　　对于侵犯幼女性权益的案件，幼女的“同意”在刑法上被视为不同意。虽然并不能否认幼女也有性，但这并不足以证明幼女有权利同意与他人发生性接触。因为在一方面，幼女的生理、心理和智力等方面均处于发育阶段，因此一般很难有成熟的性心理和性意识，也无法准确理解各种性相关行为的准确含义和意义，更谈不上建立起真正的性意志。这正如说未满10周岁的儿童对自己财产的处分可能是无效的民事行为，并不是说儿童无财产，而只是说儿童尚缺乏处理自己财产的能力。幼女也有性，只是法律推定幼女还没有现实享有性自决权的能力。这也是法理上奸淫幼女的行为为什么可以放在强奸罪中处理的缘由：无论是强制与幼女发生性行为，还是与“自愿”的幼女发生性关系，本质上都违背行为对象的意志，侵害后者的性的自主权。另一方面，可能有些幼女确实身体发育较早、心智也比较成熟，但刑法作为一种公共规则，必须体现出各种社会利益的平衡，绝不应该也不可能因为极少数“早熟幼女”而放弃对大多数幼女的性保护。

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