***与***技术转让合同纠纷、定作合同纠纷一审民事判决书

原告***。
　　法定代表人熊文森，该公司董事长。
　　委托代理人王震，江苏求本律师事务所律师。
　　委托代理人张强，江苏兆锦律师事务所律师。
　　被告***。
　　法定代表人陈海雷，该公司总经理。
　　委托代理人陈易平，江苏瑞莱律师事务所律师。
　　委托代理人赵辉，江苏瑞莱律师事务所律师。
　　原告***（以下简称酷银公司）与被告***（以下简称矽鼎公司）技术转让合同、定作合同纠纷一案，本院于2015年1月26日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月23日、10月16日、2016年1月14日、1月15日、1月20日进行了证据交换，并于2016年2月16日公开开庭进行了审理。原告酷银公司的委托代理人王震，被告矽鼎公司的委托代理人陈易平、赵辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
　　原告酷银公司诉称：2013年12月28日，其与矽鼎公司签订《odm合作协议》，约定其以80万元买断矽鼎公司研发、设计、生产新型智能收银平板par10（以下简称par10）的知识产权，包括但不限于产品的外观设计、软件设计、硬件设计、专利、认证等。其已按约付清知识产权买断款并委托矽鼎公司生产par10产品，同时支付货款8730500元，但矽鼎公司仅交付3900台par10，且产品未通过银联和3c强制认证，导致无法进入市场推广、销售，构成根本违约，故其未再继续下单。请求法院判令：1、智能平板par10h4、h5、h6的技术成果（包括硬件、软件设计方案的著作权、4项专利权、3c认证及银联认证）归属于酷银公司；2、矽鼎公司立即停止违约行为，停止自行使用或许可他人使用par10知识产权的行为；3、终止履行第二份《委托生产合同》，矽鼎公司退还包括保证金在内的200万元货款（含售后服务费200元／台）；4、矽鼎公司承担酷银公司为本案支出的律师费10万元及案件诉讼费。
　　被告矽鼎公司辩称：1、《odm合作协议》的性质是知识产权许可合同。根据协议中关于未经酷银公司同意，矽鼎公司不得与他人合作研究、生产相同或相似产品，一方向另一方提供的技术信息仍为提供方所有，以及关于产品或改进的新的技术方案归酷银公司所有，如使用矽鼎公司原有技术不构成侵权等约定内容，以及双方相互交接par10技术资料的情形来看，涉案知识产权仍归矽鼎公司所有，酷银公司仅享有实施许可知识产权的权利，否则无须作出上述约定。所谓买断知识产权，本质上就是知识产权的共享，而不是酷银公司享有主体权利。且从《委托生产合同》中知识产权费100元／台的约定可以判断，如果80万元是转让知识产权的费用，那么第二份合同中只需前6000台产品而不是后4000台产品也需要支付知识产权费，说明80万元仅仅是实施许可知识产权的费用。协议明确约定知识产权费用的支付应以酷银公司销售7000台par10为条件，但酷银公司仅销售3900台，付款条件未成就，酷银公司不应获得知识产权。酷银公司支付的31万元不应作为知识产权费，矽鼎公司已用于抵冲货款。根据银联认证规则规定，银联认证带有人身属性，无法进行转让。2、《委托生产合同》的履行均由酷银公司主导，第一份合同约定的1000台par10产品已履行完毕，酷银公司全部销售并足额付款，在本案诉讼前未提出任何异议。第二份《委托生产合同》未履行完毕系因酷银公司未再下订单所致。根据合同约定，酷银公司应在2014年6月20日前支付第二批次3000台par10的预付款1665000元，但其至今未付，且亦未支付第三批次货物的预付款，构成违约。即使对第一批次已交货的2900台par10，酷银公司尚欠货款226500元。3、酷银公司关于200万元保证金逐台抵冲货款的主张没有合同依据，亦被矽鼎公司在2014年12月30日的函所否定。矽鼎公司为组织生产准备了大量物料，采购费用11312033.48元，扣除已交付的3900台产品货款7645000元，尚有3667033.48元物料未使用，产生损失远大于200万元。且保证金的性质为履约保证金，在矽鼎公司未违约的情形下，酷银公司无权收回。综上，矽鼎公司已经履行合同义务，不应赔偿损失。酷银公司应继续履行合同，矽鼎公司不应退还任何货款。
　　经审理查明：
　　一、关于买断par10知识产权的相关事实
　　2013年12月28日，酷银公司与矽鼎公司签订《odm合作协议》，主要内容为：一、合作项目双方达成odm合作的项目是par10；二、合作内容1、知识产权（1）酷银公司买断矽鼎公司研发、设计、生产的par10的知识产权，包括但不限于产品的外观设计、软件设计、硬件设计、专利、认证等；（2）未经酷银公司同意，矽鼎公司不得与第三方企业或个人合作研发、生产相同或相似的par10。（2）委托生产酷银公司承诺：在本协议签订之日起18个月内，酷银公司委托矽鼎公司生产的par10不低于1万台。三、费用支付酷银公司向矽鼎公司支付买断矽鼎公司par10知识产权的对价款，总计80万元，在本协议签署之日起12个月内付清。在本合同签订之日起30个工作日内，酷银公司向矽鼎公司支付首款10万元，余款在酷银公司销售前7000台标的产品并且收到全额货款的10个工作日内，按照100元／台的标准支付。四、产品保证1、矽鼎公司保证，其提供给酷银公司的par10产品的知识产权以及其他任何权利上不存在瑕疵，不会侵犯第三方的合法权益