辞职与协商解除的区分及界定

　　专家诊断

　　孙先生的申请应视为要求协商解除劳动关系

　　离职,意味着劳动关系的结束,离职的方式有四大类:劳动关系终止协商解除劳动关系用人单位解除劳动关系和员工解除劳动关系每一类中各分诸小类,有多种的离职原因与相应的法律依据

　　劳动关系终止

　　劳动关系的终止是指期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现,劳动合同即行终止

　　协商一致解除劳动关系

　　根据《》第二十四条的规定,经劳动合同当事人协商一致,劳动合同可以解除《北京市劳动合同规定》第四十五条规定:用人单位经与劳动者协商一致,可以解除劳动关系,并向劳动者支付经济补偿金;劳动者要求解除劳动关系的,劳动关系即行解除,用人单位可以不支付经济补偿金因此,提出协商解除劳动关系的主体不同,发生的结果也会不同最凸现的差异就在于是否需要用人单位支付经济补偿金。

　　用人单位单方解除劳动关系

　　用人单位解除劳动关系可分为员工过失解除和无过失解除首先,员工过失解除劳动合同的情况,即《劳动法》第二十五条规定的情形:

　　1.在试用期间被证明不符合录用条件的;

　　2.严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的;

　　3. 严重失职,营私舞弊,对用人单位利益造成重大损害的;

　　4. 被依法追究刑事责任的

　　依据以上几种情况,用人单位可以即时解除员工的劳动合同,且无需支付经济补偿金

　　其次,适用员工无过失解除劳动合同的情况:

　　1. 劳动者患病或者非因工负伤,医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

　　2. 劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;

　　3. 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的

　　这一解除劳动合同方式,需要用人单位提前30天书面通知员工,且需要按照劳动者在本单位连续工作年限,每满1年发给劳动者1个月工资的经济补偿金,工作年限不满1年的按照1年计算

　　员工单方提出解除劳动关系

　　员工提出解除劳动合同的,应当提前三十日以书面形式通知用人单位但是,有下列情形之一的,劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同:

　　1. 在试用期内的;

　　2. 用人单位以暴力威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;

　　3. 用人单位未按照劳动合同约定支付或者提供劳动条件的

　　如果不存在以上原因的,员工可以向用人单位提出辞职,只需要履行提前30天书面通知的程序,无需得到用人单位的批准

　　因此,根据以上概念,要区别终止用人单位解除员工解除和协商一致解除几种离职方式,就需要从合同期限提出的主体意向内容等方面予以界定单就本案中的情况来看,我们主要区分的是辞职与员工提出的协商一致解除劳动合同之间的不同

　　简单地说,辞职是劳动者单方面解除劳动合同的行为,协商解除劳动合同是一种双方解除行为通常情况下,员工辞职,即使单位同意,也是不会被视为“协商解除劳动合同”的本案中的孙先生向公司提出申请,要求公司解除与他的劳动合同,很显然不是我们通常见到的辞职申请,而是要求与公司协商解除劳动合同的一种意向申请书的内容如果单纯表达自愿与公司解除劳动关系的,就属于其单方,即所谓的辞职但是,如果只是表达一种意向,要求公司解除的,则应属于由员工提出协商解除合同这时,如果用人单位同意解除劳动合同的,劳动关系即行解除,用人单位可以不支付经济补偿金

　　员工辞职的,企业可以要求其承担提前解除合同的违约责任,支付违约金,但需要在员工提出辞职申请30天后双方的劳动关系方可解除因此,在辞职期间内会有发生其他争议的风险而由员工提出协商一致解除的,则不能要求员工承担违约责任,但可以约定即时解除,从而避免因劳动关系尚未终止而发生争议二者各有利弊,因此,用人单位在处理时,要首先考虑员工是否有非法辞职给企业造成损失,以及其他违约的情况,根据自己的诉求来衡量对待类似孙先生这样的申请,是按照辞职处理好,还是按照协商一致解除劳动关系处理更利于企业利益。

　　专家处方

　　依需要选择辞职或者协商解除劳动关系

　　处方1:

　　针对孙先生的申请应采用哪种方式处理,需要根据公司的具体情况和诉求等因素加以考虑首先,如果是公司尚不期望其离开的员工,且有协商的可能性,尽量去协商解决以达到一个双方都能够接受的方案但一般情况下,如果员工无意在公司继续做下去的话,从公司的人力资源管理的角度来说,留下这个员工其实也是有害无益的其次,如果员工在职期间曾造成公司损失,尚未处理完毕的,或者根据双方的劳动合同约定,员工提前辞职应支付违约金的,此时就应把握员工有意离开的时机,及时地诱导他提出辞职,而不是同他协商解除劳动合同否则,公司将无法要求员工承担违约金或其他违约责任但是需要注意的是,辞职需要提前30天书面通知,因此,在这30天的过渡期中要尽可能注意不要发生争议纠纷,以及工伤事故等第三,如果公司希望员工立即离职,无需承担违约金等责任的,则可以选择依照员工的申请,同其办理协商一致解除劳动合同的手续办理完毕之日起,双方的劳动关系即行解除

　　每一种离职方式都对应有特定的法律文书在制作相关法律文书时,不妨考虑参考员工关系专业顾问律师的意见或者请其直接代书界定不清而所写的文书,在仲裁庭和法庭上往往经不起考验

　　辞职信应具备的形式与内容

　　处方2:

　　辞职信可以采用由员工提交的辞职申请的形式,或者由用人单位提供固定的格式文本要求员工签署为避免因辞职信的形式和内容不规范,为日后埋下争议的“祸根”,笔者建议采用后者的形式辞职主要表达员工自愿与用人单位解除劳动关系的意愿,因此,辞职协议或申请中一定要带有“本人自愿解除与××公司的劳动合同”的字样其次,须说明已结清员工在职期间的工资社保及相关待遇,因此,可以使用“员工本人确认已从公司领到××元,作为员工所应得到的工资待遇并且,员工本人确认是其辞职的最终和全部的待遇”这样的词语再次,有关离职手续工作交接需要约定员工及时并且依规定办理,因此,可以要求员工作出同意按照公司规定办理完毕辞职手续,并归还公司所有财产等内容的承诺最后,是关于保守商业秘密的要求虽然,保守商业秘密是每个员工必须遵守的基本义务,但无论是否签署过《保密协议》,均应要求员工承诺将不与任何个人公司或机构交流,或出于私人利益使用本人所知晓的任何与公司有关的商业秘密业务信息战略方案市场及销售策略或任何其他保密信息