（一）既遂的观念、类型和掌握要领：

　　1、观念：既遂：（人）的行为实现分则某条规定的构成要件，直接按该条法定刑处罚。

　　既遂实质标准：侵害了法益；重点在侵害法益而非获益（损人利己，多以损人为准）

　　形式标准：实行分则犯罪构成全部内容

　　2、类型：结果犯、危险犯、行为犯

　　3、掌握要领：分则问题、个罪具体掌握

　　法条结构分析：

　　实体法条款：假定＋法律效果，实现假定承担法律效果

　　→刑法（实体法）条款：罪状＋法定刑→实现罪状按照法定刑处罚→既遂→处罚的基准形态→实行犯→基本的犯罪构成。例：

　　1、刑法分则，第232条：故意杀人〔致死〕的，处死刑、无期徒刑……（故意杀人罪的基本构成：①标准程度：既遂；②标准方式：实行行为）

　　2、前款罪的预备行为，可以比照既遂犯（前款罪的规定）从轻减轻处罚或者免除处罚。→刑法总则，第22条（补充或修正的构成）

　　3、前款罪的未遂行为，可以比照既遂犯（前款罪的规定）从轻或者减轻处罚。→刑法总则，第23条（补充或修正的构成）

　　4、前款罪的中止行为，可以比照既遂犯（前款罪的规定）从轻减轻处罚或者免除处罚。→刑法总则，第24条（补充或修正的构成）

　　5、教唆犯前款罪的，按照前款的规定处罚。→刑法总则，第29条（补充或修正的构成）

　　6、帮助犯前款罪的，应当按照前款规定从轻、减轻或者免除处罚。→刑法总则，第27条（补充或修正的构成）类型：1、结果犯，2、危险犯（刑法第114条放火…、116条破坏交通工具、117破坏交通设施、118条破坏电力设备、易燃易爆设备），3、行为犯。

　　对危险犯：a，一致：不适用未遂。b分歧：如果均以“结果犯”为基准，则危险犯属于未遂在分则另有规定的情况，是未遂但不适用总则未遂规定第116、117、118条。如果以危险犯为基准，则危险犯本身就是一种既遂形态，则该罪之结果犯成为结果加重犯。第119条。

　　（二）未遂犯与预备犯的区别：是否“着手”实行犯罪。“着手”：开始实行行为（犯罪）实行行为＝分则条文规定的犯罪行为＝构成要件（客观）行为＝严格意义的犯罪行为。

　　常见预备行为：总则扩大规定的行为，不直接侵害客体的行为：（1）准备工具，如磨刀、买刀；（2）制造条件：如：（1）选择、调查侵害目标（2）排除犯罪障碍（3）勾结共犯（4）商定犯罪计划、方案（5）接近犯罪目标，跟踪、尾随、守候、接近被害人等。

　　罪与非罪：犯意表示（流露）与犯罪预备区别：犯意表示因为没有预备行为，不为罪（无行为无罪）

　　（三）实行行为与预备行为的区别：是否分则条文直接处罚的行为：如提供虚假证明文件行为，对于提供虚假证明文件罪而言，是实行行为，对于保险诈骗而言，（明知他人保险诈骗而提供）可能是帮助行为。

　　貌似预备行为实为实行行为的情况：

　　因为实行行为不仅是（1）“人”实施的，而且该人实施的该行为同时还是（2）分则某条规定之犯罪行为。下列情形因为直接被分则条文规定为犯罪行为，故实施下列行为的，属于实行行为。

　　1、第102条：为了危害国家的主权、领土完整和安全而（1）“勾结外国”的行为；（2）“与境外机构、组织、个人相勾结的行为”（背叛国家罪的实行行为）

　　2、第103条：“组织、策划”、实施分裂国家、破坏国家统一的行为；煽动分裂国家、破坏国家统一的行为（分裂国家罪的实行行为）

　　3、第104条：“组织、策划”、实施武装叛乱或者武装暴乱的行为：“策动、胁迫、勾引、收买”国家机关工作人员、武装部队人员、人民警察、民兵进行武装叛乱或者武装暴乱的行为。（武装叛乱暴乱罪的实行行为）

　　4、第105条：“组织、策划”、实施颠覆国家政权、推翻社会主义制度的行为；以造谣、诽谤或者其他方式煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度的行为。（颠覆国家政权罪的实行行为）

　　5、第120条：组织、领导和积极参加恐怖活动组织的行为。（组织、领导和积极参加恐怖活动组织罪的实行行为）

　　6、第109条：投保人为骗取保险金而（1）故意虚构保险标的；（2）对发生的保险事故编造虚假的原因或者夸大损失的程度的；（3）编造未曾发生的保险事故的；（4）故意造成财产损失的保险事故的；（保险诈骗罪的实行行为）

　　常见罪的“着手”与“既遂”：

　　盗窃罪：实行行为：秘密窃取。“着手”：入户、入室盗窃的，开始扭门撬锁为着手；在开放性的场所，正要拿取财物时或者手伸进他人衣袋、提包内侧为着手。“既遂”：入户、入室盗窃的场合，小件物品，如现金、首饰、衣物等，拿在手里、装在衣兜里、提包中、打成包裹的，为既遂；大件物品，通常以搬出户外或者院外的为既遂。在盗窃厂矿企业的大宗原材料、大件的机器零件的，以偷出库房、车间为既遂，如果有院墙且大门有看守的，以偷出大门或者院墙之外为既遂；在商店盗窃的场合，以偷出柜台、拿在手中、夹在腋下、装入衣兜、提包中为既遂；如果是开架售货的，如自选超市，以拿出收银台为既遂。在火车上盗窃的，以财物脱离物主或者铁路管理部门的控制为既遂，如盗窃旅客物品，把衣物穿在身上、鞋子穿在脚上、财物拿在手中，等待火车到站下车时，为既遂；再如，盗窃邮件车厢中的物品到旅客车厢中为既遂；或者将货车上的的物资推到车下，随后下车拾取的，推下车厢为既遂。

　　注意：对盗窃既遂，实务倾向“取得说”例，解释：盗窃数额较大指既遂数额；记名挂失有价票证已兑付额为准，不以票面额为准；盗窃信用卡的，以实际消费使用额为准，不以卡内金额为准；盗窃购物券的，以实际销赃的数额为准，不以窃取数额为准。学说倾向于失控说。

　　抢劫罪：实行行为：暴力、胁迫抢取财物。着手：为取得财物而开始对他人施加暴力或者发出威胁。既遂：从被害人处强取财物为既遂。但是，分歧：在抢劫行为造成重伤死亡结果的情况下，司法实务认为：一般无论是否抢到财物，都按既遂犯处罚。理论，有人认为，仍可成立未遂。

　　抢夺罪：实行行为：公然夺取财物。着手：抓住他人财物为着手，财物脱离被害人控制为既遂。

　　诈骗罪：虚构骗局使他人陷入错误作出财产处分行为。着手：开始虚构骗局；既遂，被害人作出错误的财产处分，犯罪人获得财物。

　　保险诈骗，一般：开始虚构骗局为“着手”，得到赔偿为既遂。

　　贪污，“平帐”为“着手”，控制为既遂

　　非法拘禁罪，实行行为，非法剥夺他人自由，着手，开始剥夺自由的行为；既遂：被害人失去人身自由。

　　绑架罪。暴力劫持人质，向第三人强要。着手，开始暴力控制被害人人身的行为；既遂，已经扣作人质。不以开始强要行为、满足条件为必要。

　　拐卖妇女儿童罪。实行行为：拐与卖；着手：开始拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一；既遂：前述行为之一完成为既遂。不以卖出为必要。

　　故意杀人罪，实行行为，非法剥夺他人生命；着手：开始直接能够导致死亡的行为，如举刀欲砍或欲刺，举枪欲射击，开始投放毒物；既遂：被害人死亡。

　　强奸罪，暴力胁迫强行奸淫；着手，对妇女开始暴力或胁迫；既遂：妇女“插入说”，幼女：“接触说”

　　脱逃罪：实行行为：逃离监所，开始脱逃行为，如开始打开监室的门、在墙上打洞、翻越围墙等，既遂：脱离监管人员的实际控制为既遂。

　　伪证罪，虚假陈述完毕为既遂

　　放火罪：着手：开始点火，既遂，“独立燃烧说”，

　　投放危险物质罪：着手：开始投放毒物；既遂：毒物投放完毕、发生公共危险状态

　　破坏交通工具罪、破坏交通设施罪，着手：开始破坏行为；既遂：足以使交通工具发生倾覆、毁坏。“足以”，指具体现实的危险。

　　着手与既遂宏观标准：

　　（1）着手形式标准：开始分则某条禁止的行为（实行行为），逼近客体、能造成结果的行为。

　　（2）实质标准，对客体（法律保护利益）能造成直接、紧迫危险的行为

　　（3）既遂：形式标准：实现分则某条基本犯罪事实的行为；

　　（4）实质标准：使客体（法律保护的利益）遭到破坏的行为

　　犯罪未遂的种类：

　　1、实行终了的与未实行终了的未遂；

　　2、能犯的未遂与不能犯的未遂。

　　关于不能犯的争议：通说：抽象危险说，不能犯＝未遂。非通说：具体危险说：绝对不能犯＝无罪。

　　愚昧犯、迷信犯与不能犯未遂的区别。有常识错误、无操作错误。

　　（四）中止犯与预备犯、犯罪未遂区别。是否具有自动性。

　　1、自动：自主放弃犯罪，不以有悔悟之心为必要：（1）接受劝说；（2）害怕法律制裁、上天报应；（3）虽然客观失败，本人主动放弃。2、相对于“意志以外”掌握，没有遭遇到足以阻止犯罪（使犯罪不能进行下去）的外界障碍。被动：（1）严重生理、心理缺陷；（2）错误、错觉、幻觉。

　　（五）中止犯的时间性：1、犯罪过程中（包括①预备、②实行、③实行完毕，及时有效防止犯罪结果发生）；2、犯罪过程结束、犯罪（结果发生）既遂的，返还原物、赔偿损失、恢复原状是犯罪后的悔罪表现，不是中止。3、在犯罪过程没有结束的情况下，危险犯既遂后（加重）结果发生前及时有效防止结果发生的，具有时间性，至少可成立结果加重犯的中止；4、犯罪过程中因遭遇意志以外原因而告一段落、归于未遂的，通常以未遂犯论。5、自动放弃可重复加害行为的，可成立中止；

　　中止犯的客观性、有效性。

　　未完成罪的责任：1、预备犯、未遂犯：“比照既遂犯”处罚（第22、23条）；2、“可以”从轻减轻（免除），“得减主义”而非“必减主义”，3、中止犯的处罚：没有造成损害的，应当免除，造成损害的，应当减轻。“损害”：既遂结果之外的损害。

　　（六）共同犯罪中部分共犯人单独中止

　　（1）单独成立中止的条件：有效性。a．在共同实行的情况下，有效阻止了犯罪，使犯罪没有既遂；B．在教唆、帮助的情况下，应当撤回自己的教唆、帮助。否则，不能单独成立中止。

　　注意：中途退出犯罪，不一定成立中止。如果其他共犯人既遂，退出者也随之既遂。对其退出行为，可考虑在共犯中作用较小，按从犯体现政策、宽大处理。

　　（2）中止效力仅及于中止者本人。a．简单共犯：共同实行（预备）中部分共犯中止的，其他实行犯视情况认定为未遂（或者预备）；b复杂共犯：实行犯“着手”以后单独中止的，教唆、帮助犯未遂；实行犯预备过程中单独中止的，教唆帮助犯是预备犯；c.帮助犯教唆犯单独中止的，被帮助、被教唆人未遂或预备犯。

　　故意犯罪形态的几个观念问题：

　　1、形态是故意犯罪进展的结局。根据进展程度和发生结局的原因不同，分为完成形态与未完成形态。即既遂，预备、未遂中止。

　　2、只对直接故意犯罪有意义。过失、间接故意，通常只有成立与否的问题，没有程度（完成与否）问题。

　　法律教育网搜集整理