上诉人（原审原告）湖南XX金属制品有限公司，住所地：长沙经济技术开发区。
法定代表人章XX，该公司总经理。
委托代理人胡XX，律师。
被上诉人（原审被告）张XX，男，X年X月X日出生，汉族，居民，住湖南省新化县。
委托代理人罗XX，律师。
上诉人湖南XX金属制品有限公司（以下简称XX制品公司）因与被上诉人张XX劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下称原审法院）（2011）长县民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：2009年6月，张XX应聘至XX制品公司担任业务员，被XX制品公司派去贵州开展业务。为便于业务开展，XX制品公司计划在贵州成立湖南XX金属制品有限公司贵州分公司（以下简称贵州分公司），安排张XX到贵州办理贵州分公司的工商登记手续，担任分公司负责人。2009年6月8日，张XX向当地工商部门填写了分公司设立登记申请书，该申请书上显示公司名称为贵州分公司，营业场所贵阳市X路X－X号省新闻出版大楼X楼X号，负责人张XX，经营范围为保管箱、密某、图书架、金属箱柜、办公用品、五金件、塑料件的制品的销售、静电喷塑、金属材料的销售、建筑材料的开发及建筑设备的安装。XX制品公司的法定代表人章勤丰在法定代表人处签字，张XX在委托代理人处签字，XX制品公司加盖了公司印章。负责人登记表上显示张XX职务为经理，任免机构为XX制品公司，张XX在负责人登记表上签名。2009年6月9日，贵阳市工商行政管理局向贵州分公司颁发了营业执照。营业执照上显示，公司名称为贵州分公司，负责人张XX，注册号（略）（1－1）。之后，张XX一直担任贵州分公司负责人，以XX制品公司的名义在贵州地区为XX制品公司从事投标、采购工作。2011年1月28日，张XX与XX制品公司对往来账务进行了结算，张XX向XX制品公司出具了一张收据，内容为：“今收到湖南XX制品厂人民币肆万元整（本人和公司以前的账目已清），除贵阳中烟公司所中标的提成没结，贵阳中烟公司回款后按2%提成结算。收款人：张XX”。之后，因张XX对贵州省农家书屋工程项目涉及到的提成如何支付未能与XX制品公司协商一致，张XX遂诉至长沙县劳动争议仲裁委员会，要求XX制品公司给付其双倍工资、提成工资等款项。XX制品公司遂向长沙县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认XX制品公司与张XX不存在劳动关系。长沙县劳动争议仲裁委员会受理后，于2011年7月15日作出长县劳仲裁字（2011）第X号裁决书，裁决张XX与XX制品公司之间存在有事实劳动关系。XX制品公司不服该仲裁裁决书，于2011年8月8日诉至原审法院，提出前述诉讼请求。张XX收到裁决书后未在法定期限内向原审法院起诉。
另查明，从2009年8月至2010年12月期间，XX制品公司多次向张XX汇款。XX制品公司表示所汇款项系给付张XX的代理费，张XX对此不予认可。张XX表示所汇款项是XX制品公司预先支付给其的办公费、分公司员工工资、物某、差旅费等，其再凭票据去原告处报销。张XX表示其2009年3月18日应聘至XX制品公司工作，双方口头约定工资报酬为底薪3000元，另加销售提成，提成为所签订合同金额的2%。XX制品公司对此不予认可，XX制品公司表示张XX是2009年6月去贵州担任分公司负责人，双方没有约定底薪和提成，只是约定按出厂价和合同价款之间的差价给付张XX代理费，张XX对此亦不予认可。XX制品公司与张XX之间无书面合同，XX制品公司未给张XX购买各项社会保险。
原审法院认为，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》中：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，XX制品公司与张XX符合法律、法规规定的主体资格。张XX根据XX制品公司的安排在贵州分公司担任负责人，以XX制品公司的名义在贵州从事与XX制品公司直接相关，并直接承担权利义务的招标、采购工作，其工作内容是XX制品公司业务的组成部分，XX制品公司也向张XX支付了劳动报酬。虽然双方未签订书面劳动合同，但双方之间形成的法律关系符合前述法律规定，双方已形成事实劳动关系。XX制品公司主张其与张XX之间形成的是经销代理关系，依据不足，且与事实不符，原审法院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第某条、《中华人民共和国劳动合同法》第某条、第某、第某条及劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，判决如下：一、XX制品公司与张XX存在有事实劳动关系；二、驳回XX制品公司的诉讼请求。该案受理费10元，减半收取5元，由XX制品公司负担。
XX制品公司不服原审判决，上诉称：一、原审判决事实认定错误。张XX与XX制品公司是一种代理与被代理的关系，张XX并非XX制品公司的业务员。2009年8月至2010年12月，XX制品公司向张XX汇的款是代理费，而不是预先支付给贵州分公司的办公费、分公司员工工资、物某、差旅费等。二、原审判决适用法律错误。张XX与XX制品公司之间是一种平等合作的商务关系，双方之间不存在领导与被领导、支配与被支配的关系。张XX不受公司的安排而是享有绝对的自主性。本案不能适用《关于确定劳动关系有关事项的通知》判决确认双方存在事实劳动关系。
张XX辩称：双方存在事实劳动关系，请求维持原审判决。
本院二审查明如下事实：二审开庭时XX制品公司委托代理人陈述：“张XX所做每个业务回款以后才支付代理费。”“张XX最早做成的业务是贵州大学的业务。”XX制品公司从2009年8月25日开始给张XX汇款。本院查明的其他事实与原审法院查明的一致。
本院认为，XX制品公司任命张XX为贵州分公司经理，说明张XX的工作由XX制品公司安排。张XX担任该分公司负责人期间为XX制品公司从事投标、采购工作，说明张XX的工作内容是XX制品公司业务的组成部分。XX制品公司多次向张XX汇款，XX制品公司主张所汇款项均是支付给张XX的代理费。经查，XX制品公司陈述其在每笔业务回款后支付张XX代理费，张XX最早做的一笔业务是贵州大学的业务，而该业务是XX制品公司在2009年12月14日中的标。据此，XX制品公司最早应该是在2009年12月14日后才会支付代理费给张XX，但XX制品公司早在2009年8月25日就开始给张XX汇款了，故XX制品公司关于汇给张XX的款项为代理费的主张与事实不符，本院不予采信。故原审法院采信张XX关于XX制品公司向张XX汇的款是XX制品公司预先支付给贵州分公司的办公费、分公司员工工资、物某、差旅费的理由并无不当，本院予以确认。综上，张XX受XX制品公司安排到贵州分公司担任负责人，为XX制品公司从事投标、采购工作，并从XX制品公司领取报酬。据此，原审法院根据《关于确定劳动关系有关事项的通知》的规定，判决XX制品公司与张XX存在事实劳动关系恰当，本院予以维持。XX制品公司主张XX制品公司与张XX是委托代理关系，但未提供证据证明，本院不予采信。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第某百五十三条第某款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，由湖南XX金属制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长卢苇
审判员唐珍枝
代理审判员黄红萍
二○一二年三月二十日
书记员吴玉皎
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第某百五十三条第某审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决适用法律错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。
(此页无正文)
审判长卢苇
审判员唐珍枝
审判员黄红萍
二○一二年三月二十二日
书记员吴玉皎
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