行政执法中告知程序的错误及纠正

   行政执法中设立告知程序，是公开、公正、公平原则的具体体现，以使行政相对人获得及时有效地救济。但其有时被行政执法人员所忽略，甚至弃之不顾，导致行政违法行为的发生。

    错误之一：告知的时间次序颠倒，即先处罚后告知。

    我国行政处罚法第三十一条明确规定，行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由、及依据，并告知当事人依法享有的权利。根据行政处罚法第四十一条的规定，先处罚后告知是违法的行政行为，其导致的直接结果是行政处罚决定不能成立。

    对这一错误，笔者认为，只要当事人提起行政复议和行政诉讼，一般都应认定行政机关没有依法履行告知义务，其作出的具体行政行为依法不能成立，属于无效的行政行为，行政相对人可以不执行，行政机关申请法院执行，法院应不予受理或裁定不予执行。

    错误之二：告知的内容不完整，包括告知的事项不明和告知的权利不充分。

    告知事项不明，主要指行政机关在履行告知程序时，没有告知将据以作出行政处罚决定的事实、理由、法律依据，或没有告知将作出行政处罚的具体种类和幅度。告知的权利不充分，主要指行政机关在履行告知程序时，没有依法告知当事人享有的陈述和申辩的权利，或虽然告知了但却没有听取当事人的陈述和申辩，没有对当事人提出的事实、理由和证据进行复核。

    对上述错误，笔者认为，应予以区别对待。如果行政机关因在告知程序中未能如实告知其处罚的事实、理由和依据，严重影响到当事人救济权利的实现，则应视为行政机关没有履行告知义务，依照行政处罚法第四十二条的规定，行政处罚决定不能成立。而对于行政机关在告知程序中虽然内容有欠缺，但总体上并未影响到当事人救济权利的实现，则可认定为行政瑕疵，如具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，没有其他程序问题，应维持其行政处罚决定。

    错误之三：告知的形式不合法。

    由于行政处罚法没有规定告知程序应当采用的形式，实践中有的采用口头告知，有的采用笔录，有的采用格式化的告知通知书等。形式不一导致在执法过程中产生了一系列的问题，如有的执法人员要求当事人在空白的笔录上签字，然后才告诉他对其处罚的有关事项。

    笔者认为，为规范行政执法行为，有必要对告知程序应有的形式进行严格的规定。如制作规范化的行政处罚告知书，在告知当事人的同时也送达给当事人，就可避免一些不合法行为的发生。