对违法发放贷款行为追诉和定罪的几个要点问题

 

　　一、目前，无论违法向关系人发放贷款，还是违法向关系人以外的人发放贷款，罪名统一为“违法发放贷款罪”

 

　　根据最高人民法院《关于执行<中华人民共和国刑法>确定罪名的规定》、最高人民法院、最高人民检察院《关于执行<中华人民共和国刑法>确定罪名的补充规定（三）》，取消了《刑法》原有“违法向关系人发放贷款罪”罪名，统一适用“违法发放贷款罪”罪名。所以，无论向关系人发放贷款，还是向关系人以外的人发放贷款，只要违反国家规定并构成犯罪均以“违法发放贷款罪”来定罪。

 

　　二、司法机关判断发放贷款行为是否违法，应以国家规定为准，不以金融机构内部规定为准

 

　　根据《中华人民共和国刑法》186条、《刑法修正案（六）》第13条，“违法发放贷款罪”是指：“银行或者其他金融机构的工作人员违反国家规定发放贷款，数额巨大或者造成重大损失的”行为；违反国家规定，向关系人发放贷款的，从重处罚。上述“国家规定”，应是指国家法律、法规和规章，具体为《商业银行法》、《贷款通则》和银行业监管机构关于信贷管理的规定等。

 

　　三、根据违法发放数额判断发放贷款行为是否构成犯罪，应看06年6月29日以后违法发放贷款的数额

 

　　《中华人民共和国刑法》186条、《刑法修正案（六）》第13条规定，对于违法发放贷款，“数额巨大或者造成重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处一万元以上十万元以下罚金；数额特别巨大或者造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。”“银行或者其他金融机构的工作人员违反国家规定，向关系人发放贷款的，依照前款的规定从重处罚。”

 

　　根据上述规定，违法发放贷款罪的追究采用两个可选择的标准：即发放数额标准，或发放贷款的损失标准。

 

　　关于违法发放贷款的数额标准。目前尚未见统一的明文规定，只能看各省司法机关目前掌握何种标准。

 

　　以违法发放贷款数额作为标准定罪，是根据06年6月29日颁布实施的《刑法修正案（六）》。在此之前，只以损失标准定罪。根据刑法“从旧兼从轻”的原则，此前的违法放贷不能以数额标准定罪。所以，对行为人以违法放贷数额来定罪，只能看06年6月29日以后违法放贷数额。

 

　　四、以造成损失的数额定罪，应确定统一的侦、检、审标准；并明确规定损失的确定时间为贷款逾期日

 

　　依照2001年4月18日最高检、公安部颁布实施的《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》， 个人违法发放贷款，造成直接经济损失数额在五十万元以上的；单位违法发放贷款，造成直接经济损失数额在一百万元以上的，应予立案追诉。同时，2001年1月21日最高人民法院颁布实施的《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会会议纪要》规定：个人实施违法发放贷款行为，造成50--100万元以上损失的可以认定为“造成重大损失”；造成300—500万元以上损失的，可以认定为造成“特别重大损失”。对于单位实施违法发放贷款和用账外客户资金非法拆借、发放贷款造成损失构成犯罪的数额标准，可按个人实施上述犯罪的数额标准二至四倍掌握。由于各地经济发展不平衡，各省、自治区、直辖市高级人民法院可参照上述数额标准或幅度，根据本地的具体情况，确定在本地区掌握的具体标准。

 

　　上述检察机关、侦查机关的标准和审判机关的标准各自制定，导致了规定上的不统一性问题。

 

　　上述损失的界定又是司法实践的难点。关于损失界定时间有三种观点，第一种观点认为，只要约定的贷款还款日期到期，借款人不能归还贷款，就应认定违法行为造成了贷款损失；第二种观点认为，违法发放贷款案判决前，贷款没归还的就应认定造成了损失；第三种观点认为，对逾期贷款穷尽了法律手段后仍未收回才算损失。同时，《中华人民银行文件》（银发〔1998〕151号）第二章第四条也对“损失贷款”进行了界定：“在采取所有可能的措施和一切必要的法律程序之后，本息仍然无法收回的，或只能收回极少部分”的，为损失贷款。鉴于对于损失的界定时间没有定论，所以给司法机关是否立案追诉带来判断的难点，司法机关也常以没有造成损失的证据为由不予立案。

 

　　上述情况，导致目前对违法发放贷款行为打击不利，犯罪猖獗。侦、检、审机关除应统一追诉和审判标准外，还应对损失的界定时间作出明确规定。毕竟违法发放贷款性质和造成的损害严重，为增强打击力度，建议以贷款逾期为标准。对于逾期后追回的或行为人主动赔偿的，作为从轻情节考虑。

 

　　五、宜把握好个人犯罪和单位犯罪界限

 

　　违法发放贷款罪，往往是个人利用职权之便，违反单位意志或不按单位规定发放贷款或干预贷款的发放，如不经贷款审批委员会审核等而指令相关人员发放等。因发放贷款行为形式上是单位行为，容易理解为单位违法发放贷款。所以，在追诉和定罪时，应注意把握相应界限。除按规定履行了正常审批程序的可以以单位犯罪追诉外，其他情况应以个人犯罪追究为宜。因为个人犯罪一旦作为单位犯罪追诉，单位除承担个人犯罪造成的损失外，还会雪上加霜，承担罚金等其他法律责任。尤其对于地方集体制金融机构的农村信用联社、农村合作银行、农村商业银行、正在试点的村镇银行，单位被追诉的结果，会导致极大损失或其他更严重的后果。

【作者简介】
苏跃龙，律师。河北冀华律师事务所合伙人、副主任，金融、证券业务部主任。