司法考试行政法复习专题：国家赔偿的赔偿范围

　　核心考点：国家赔偿责任的构成要件；刑事赔偿范围。

　　国家赔偿的概念（附表）

　　★★★★国家赔偿责任的构成要件（表－87）

　　注意：（1）国家赔偿责任的构成要件——“五必须”：

　　①致害行为的主体必须是国家机关及其工作人员，以及法定授权或行政委托的组织。含行政机关、审判机关、检察机关。

　　②致害行为必须是行使职权的行为。

　　③致害行为必须具有违法性。“违法”在国赔法中的表述：一是违法、二是非法、三是违反国家规定、四是错误。有以下几层意思：其一、违法归责原则中的“法”是广义的法，既包括实体法，也包括程序法；既包括法律、法规、规章和其他规范性文件的制定法，也包括法的基本原则和精神，如诚实守信、公平公正、公序良俗等。其二，违法既包括积极的作为性违法，也包括消极的不作为违法。其三，违法归责原则既包括法律行为违法，也包括事实行为违法。

　　④必须有合法权益受到侵犯并造成损害的事实。且事实是特定的、已发生的。

　　⑤致害行为与损害结果之间必须有因果关系。

　　（2）国家赔偿与国家补偿的区别。赔偿针对的是违法行为，补偿针对的是合法行为；赔偿发生在损害行为之后，补偿可能发生在损害之前，也可能之后。林鸿潮认为，所谓的合法补偿、违法赔偿不要与日常生活中的好、坏等道德价值标准联系起来，区分补偿、赔偿的标准就是看是违反行政机关的保护义务，还是合法的要求行政相对人作出特别的牺牲。

　　诗曰：

　　主体要件很简单，立法军事门外站。

　　行为要件是重点，第一性质看职权。

　　职权辨析盖住法，职权替换盖一半。

　　真题－34（00－17－单选）某市公安局刑事警察赵某下班期间发现有人斗殴，即予以制止。正巧打架的马某与赵某有隙，便对赵某出言不逊。赵某大怒，拔枪将马某击伤。下列说法正确的是：

　　A.应由赵某赔偿，因其行为属于行使职权无关的个人行为

　　B.应由赵某赔偿，因其是刑事警察，无治安管理职权，且是在下班期间作出

　　C.应由公安局赔偿，因赵某的行为是执行职务

　　D.应由公安局赔偿，因赵某的行为属于违法使用武器、警械造成公民身体伤害的情形

　　真题－35（02－76－多选）根据《国家赔偿法》的规定，下列哪些情形，国家承担赔偿责任？

　　A.公安干警追捕逃犯时依法鸣枪示警误伤过路行人的

　　B.领有工商局颁发的营业执照的个体户制售伪劣产品造成消费者人身损害的

　　C.王某因犯盗窃罪被判处 3 年有期徒刑，刑期执行 2 年后经审判监督程序被认定犯罪时不满 14 周岁而负刑事责任的

　　D.法院在执行过程中未经评估机构估价而低价将财物变卖给他人的

　　★★行政赔偿范围（表－88）

　　★★★★★刑事赔偿范围（表－89）

　　诗曰：

　　错拘错捕与错判，不进牢笼不赔偿。

　　错拘错捕错何处，刑事赔偿有讲究，

　　年龄未到免于刑，虽陷牢笼亦不赔。

　　★★民事行政司法赔偿范围（表－90）