非法经营罪中的买方不构成犯罪

发布日期：2011-03-19 作者：110网律师

非法经营罪中的买方不构成犯罪

非法经营罪中的买方原则上不构成犯罪，因为非法经营罪扰乱的是市场经济秩序，通说认为：经营行为是指以营利为目的所从事的提供商品或者服务的行为。首先该行为必须是以营利为目的，其次该行为以提供商品或有偿服务为内容，最后，该行为应当是一种长期性的职业性的行为。而非法经营的买方一般是为了自用而非再次销售，因此，不以营利为目的，不再次进入市场流通，自然也就不属于经营行为，更不属于非法经营行为。
如果是为再次销售而购买相关商品，则涉嫌非法经营罪，因为这种情况仍符合经营的特征。如果刚购买就被抓，如果有证据证明是为卖而买，则涉嫌非法经营罪的犯罪预备，属于为犯罪活动制造条件，如果没有证据证明是为卖而买，则属于无罪；如果买了又卖了，则属于犯罪既遂，但是犯罪数额应该如何计算呢，是按照买或者卖的数额累计计算还是仅按照一次计算数额呢，我们倾向于后者。
另外一点就是非法经营罪的牟利性，这涉及到违法所得的计算问题，按照常规来说，用销售价格减去购进价格则为违法所得数额，至于为犯罪所进行的成本投资，原则上不进行扣减。有的时候办案机关查不清销售价格，比如经营香烟，就直接按照正规的烟草统一零售价格计算，我们认为这是有失偏颇的，这样采集的数据不真实，也对被告人不利，司法机关最好根据被告人的销售领域查清销售价格，即使一时难以查清，也不能直接参照正规零售价格，而要充分考虑被告人的辩解是否有依据，本着有利于被告人的原则处理。如果购进价无法查清，也可以按上述原则操作。其实，非法经营罪的违法所得证据不仅涉及到量刑档次问题，更涉及到定罪问题，如果没有充分的证据证明被告人是牟利的，则根据相关法律规定，应该作出被告人无罪的宣判，即使被告人承认自己牟利，如果没有其它证据证明其牟利，也应该宣判无罪，因为根据刑诉法的规定，仅有被告人供述，没有其它证据的，不得认定有罪。
作为口袋罪之一的非法经营罪，在证据认定以及法律适用上应该更加谨慎，以避免冤枉无辜。

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