代理商、经销商（合同履行地的确定）

发布日期：2011-11-28 作者：何翠主任律师

法院管辖的法律分析

原告济南***商贸有限公司与被告吉林***食品股份有限公司的合同履行地是**区，属于本院管辖范围。理由如下：
一、原告被告之间是购销关系，而不是代理关系。
（1）从济南**商贸有限公司与吉林**食品股份有限公司意欲形成的关系看，即从双方签订的合同看：
济南**商贸有限公司与吉林**食品股份有限公司的《产品销售合同》第二条约定，“经甲方考察合格，授权乙方为山东省级济南地市级总经销商。”该条指明了济南**商贸有限公司为经销商，而依商业惯例经销商重要特征是拥有所销商品的所有权，是为获得经营利润，是为自己利益进行活动。经销商这一特征使其区别与代理商，代理商一般不拥有商品的所有权，是为被代理者利益活动，赚取的是代理佣金。所以从双方签订的合同用语（即“经销商”）以及尊重当事人意思自治角度出发，济南**商贸有限公司是吉林**食品股份有限公司经销商，非代理人。
（2）《产品销售合同》第24条约定“乙方必须遵守甲方先款后货的原则。”即款到发货，这条约定意味着济南**有限公司需用钱来换货，即一方付款另一方才发货。并且结合该合同第37条关于货物风险转移的约定“乙方逾期接收产品或提货的，应当自接收日或提货日起产品的丢失、毁损等风险全部转移至乙方，因此造成的损失甲方不承担任何责任。”可推导出济南**商贸有限公司与吉林**股份有限公司之间不是代理关系，济南**商贸有限公司不是吉林**股份有限公司的代理人（商）。因为委托代理要求代理人必须为被代理人的利益进行活动，即“代理人得为本人（被代理人）利益计算”。而根据这两条的约定可推知：自产品离开仓库后，吉林**股份有限公司应已获得货款，且该产品运输以及销售的风险都由济南**商贸有限公司承担，与吉林**股份有限公司没有任何利害关系，那么也就是说济南**商贸有限公司购买销售的行为完全是为了自己的利益，其行为后果应归济南**商贸有限公司承受，而不是吉林**食品股份有限公司。所以，吉林**股份有限公司与济南**商贸有限公司之间的关系根本不符合代理特征，济南**商贸有限公司的行为根本不是代理行为。
（3）吉林**股份有限公司授权济南**商贸有限公司总经销权并非委托代理意义上的授权委托。该授权载明的是产品总经销权，负责该地区市场营销、管理和品牌维护。有效期限：2010年1月24日起至2015年1月23日止。”该授权说明济南**商贸有限公司被授予的是销售吉林**股份有限公司的产品的资格，而不是民法上委托代理的代理人资格，济南**商贸有限公司经销不是为了获取所谓的代理佣金，而是为了取得销售其品牌产品的利润。
综上，原被告双方的形成的是购销合同关系。
二、合同履行地点在**区，**区人民法院有管辖权。
原被告双方对产生法律纠纷解决的管辖权约定不明确。根据《民诉意见》第19条“购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的，以约定的交货地点为合同履行地；没有约定的，依交货方式确定确定合同履行地；采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地------”因本案被告是送货到原告所在地，故合同履行地是在**，**区人民法院对该案有管辖权。

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