掀起你的盖头来—揭开广告中所谓专利技术的真实面纱

引言：
　　最近一段时间，本人经常在一些户外广告、电视报纸广告和产品外包装说明中看见“本产品采用某某专利技术”等字样的广告词来证明自己的产品或服务质量，因本人的专业背景原因，所以对这些广告中出现的所谓的专利技术字眼非常敏感，经过长时间观察发现这其中问题多多，厂家在做这种打着专利旗号的广告中玩了很多的猫腻。很多广告有对消费者的进行误导和欺诈的嫌疑。有些认真谨慎的消费者会说，广告中出现的专利给出的专利号通过权威途径如国家知识产权局网站的专利检索系统可以查到的啊，怎么会说这些厂家的广告宣传有问题呢？ 因为鉴于目前国情普通大众对于中国知识产权法律制度的不了解或是只是非常浅的层次的了解的现状，下面为更好的说明上述问题，首先我通过范例向广大消费者简要介绍下中国专利法和专利申请审查指南中有关专利的分类、不同类型专利申请的审查过程等基本知识。其次向大家简单介绍下专利申请号的编号体系以及国家知识产权局专利检索系统专利信息数据库收录专利文献的程序和范围。最后帮助广大消费者如何快速地揭开广告中所谓专利技术的真实面纱，理性地看待这类打专利牌的广告产品。
　　一，我国专利分类及定义
　　很多厂家在广告中都声明自己的产品是采用某某专利技术产品，很多消费者就以为这种产品肯定质量或是技术含量比其他厂的产品要好，因为是人家是专利产品吗。其实不然，中国专利法将专利分为三类，分别是发明专利、实用新型专利和外观设计专利。１，发明专利：在我国专利法实施细则中指出“专利法所称发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术放案”。发明人只有将这种技术方案向专利局提出申请，并且通过一系列严格的审查，特别是新颖性、创造性和实用性的审查，对符合规定的发明专利申请才授予发明专利权。专利法所称的发明分为产品发明（如机器、仪器、设备和备用具等）和方法发明（制造方法）两大类。　２，实用新型专利：　专利法实施细则规定：“专利法所称实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案”。可知实用新型只保护产品，该产品的制造方面、用途和使用方法不属于实用新型专利的保护范围。３，外观设计专利：是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。因此外观设计专利的保护对象是产品的装饰性或艺术性的外形和外表设计，这种设计可以是平面图案，也可以是立体造型，还可以是二者的结合，以及色彩与图案、形状的结合。
　　二，我国专利申请审查制度
　　我国对发明专利申请实行早期公布，延迟审查制度。一件发明专利申请要获得批准必须经过下面三个阶段：初步审查阶段包括受理专利申请，收取专利费用，非类和明显的先查，格式审查，公布专利申请步骤等。实质审查阶段，就是要审查该发明是否符合专利法要求的具有新颖性、创造性和实用性。发明专利申请符合专利法及实施细则的要求的，自申请日起满１８个月时，即将该申请公布予以公布，申请人也可以请求早日公布其申请。申请人在发明专利申请自申请日起三年内请求专利局对其申请进行实质审查。所以说一个发明专利申请自申请到审批通过被授予专利权所用时间可能需要３，5年的时间甚至更长。而实用新型专利申请和外观设计专利申请则不需要经过实质审查，只要申请具备专利法规定的文件和其他必要的文件，这些文件是否符合规定的格式，撰写符合要求就可以授予申请人专利权。
　　通过以上介绍我们可以了解到发明专利因为在授权前要经过实质审查，如果不符合发明专利申请的三性（新颖性、实用性和创造性）条件就不能被授予专利权，所以发明专利的技术含金量是这三类专利中最高的。　而实用新型专利和外观设计专利不经过实质审查，只要申请具备专利法规定的文件和其他必要的文件，这些文件是否符合规定的格式，撰写符合要求就可以授予申请人专利权。外观设计专利一般都是产品或是包装的外观设计，这个消费者比较好理解，而实用新型专利与发明专利相比，创造性要低且范围要小，最重要的是因为实用新型专利申请不经过实质审查，所以不能有效的证明其新颖性、创造性和可靠性。消费者一定要注意这一点，目前很多广告中出现的专利多是实用新型专利和外观设计专利。作为一个普通的消费者，如何快速有效地识别广告中的专利究竟是发明专利还是实用新型专利或是外观设计专利，如何理性地看待这类打专利牌的广告所提供的产品和服务呢？　　下面就是要具体介绍下我国专利文献的编号体系了。
　　三，中国专利申请号体系以及网上检索须知：
　　首先消费者要了解到根据中国知识产权相关法律、法规规定，任何专利申请都有一个唯一的专利申请号，专利申请被国家授予专利权时该申请号就自动转变为专利号，所以说专利申请号与正式专利号是一致的，已授权的专利证书上所写的号码要在前面加上ZL字样，比如ZL200110100001。但是如果因某些原因使专利申请没有被批准的话，申请号自动取消。中国实行专利制度以来，由于专利申请量的大幅度增加和专利法的两次修改，中国专利文献的编号已经经历了三个编号阶段以及正在和即将经历第四个编号阶段。但是对于本文来说，广大消费者不需要了解那么多，只要能通过专利号了解这个专利号代表该专利是发明专利或是实用新型专利或是外观设计专利并知道如何通过专利号检索专利信息即可，所以本文为说明问题方便将三个编号阶段的专利申请号编号形式合并。 中国专利申请号简要知识如下图（注：有些年段的专利申请号编排体系在专利申请号后面有.x或.1字样,如99100001.x,该小数点数字或字母为计算机校验位,在通过专利申请号检索专利时不需要使用,仅仅是为计算机校验服务,所以下文将这些年段的专利申请号的计算机校验位舍去）。

　　　2003年以前专利申请号编号形式
　申请年号+专利申请种类+申请顺序号
前2位数字表示申请年号，第3位数字中：
1= 发明专利申请
2= 实用新型专利申请
3= 外观设计专利申请
8= 进入中国国家阶段的PCT发明专利申请
9= 进入中国国家阶段的PCT实用新型专利申请。
后5位数字为申请顺序号。
例：99100001 表示发明专利申请 99200001表示实用新型专利申请 02300001 表示2002年外观设计专利申请 99800001 表示中国国家阶段的PCT发明专利申请 99900001表示中国国家阶段的PCT实用新型专利申请（本文将2003年以前的专利申请号编号形式合并了，仅仅是为了说明问题方便）
　　　2003.10.01启用的最新专利申请号编号形式
　申请年号+专利申请种类+申请顺序号+计算机校验位
前4位数字表示申请年号，第5位数字表示申请种类：
1= 发明专利申请
2= 实用新型专利申请
3= 外观设计专利申请
8= 进入中国国家阶段的PCT发明专利申请
9= 进入中国国家阶段的PCT实用新型专利申请
例：2003 1 0100002. X 表示发明专利申请
2003 2 0100002.5 表示实用新型专利申请
2003 3 0100001.6 表示外观设计专利申请
2003 8 0100002.X 进入中国国家阶段的PCT发明专利申请
200390100002.X 进入中国国家阶段的PCT实用新型专利申请

＞已经被授权的专利的专利号即国家知识产权局发布的授权证书上的专利号为申请号前面加ZL。如某某授权专利的专利号为ZL200310100002。
　　国家知识产权局网站（www.sipo.gov.cn)和中国知识产权网(www.cnipr.com)的专利检索系统是目前国内比较权威的网上专利查询系统，用户可以通过申请号查询、专利名称查询、申请人查询等多种单项查询或组合查询方式查询专利。这两套检索系统的中国专利数据库是将所有在中国公开的专利申请完全收录，所以说一个发明专利申请只要经过初步审查已经公开后但还未经过专利局实质审查被批准授予专利权以前也会被收录到库里，用户是可以查询到此类专利申请的。
　　重要提示：
　　1，有些广告中虽然说该产品采用某某发明专利技术，也给出所谓的发明专利号，而且在国家知识产权局专利库中也可以检索到该发明专利的名称时，消费者一定要注意检索该广告中所称的专利的法律状态，看看到底是不是已经授权了发明专利或是已经失效专利等。因为有不少厂家在广告中将还未通过实质审查获得授权的专利申请虚假宣传成已授权专利或是将已经失效的专利仍然冒充已授权专利，以获取消费者的信任。有一定条件的消费者（如有网络条件的消费者）请注意此点。
　　2，PCT是专利合作条约的简称，进入中国国家阶段的PCT专利申请是指PCT缔约国中其他国家如美国专利申请人通过PCT向中国申请专利的一种专利国际申请形式。该国际申请自进入中国国家阶段后审查程序和国内专利申请的审查程序相同。

四，相关案例介绍：
　　通过以上的介绍，我相信广大消费者对于如何有效地识别广告中的专利究竟是发明专利还是实用新型专利或是外观设计专利，如何理性地看待广告中所宣传的专利技术有了大致了解，下面我就举几个例子来说明来帮助消费者擦亮自己的眼睛。
　　例一如果有一个广告宣传一个产品，说自己的产品采用的是专利技术，并且宣称自己的产品质量是如何如何的好，产品技术如何如何先进等等，并给出了专利号为０２ ２ ００００１（作者为说明问题虚拟出来的），那么通过上面的专利知识介绍，我们可以知道此专利为实用新型专利，申请人不需要经过专利局的实质审查就可以获得专利权，该专利的新颖性、实用性和创造性没有保证，所以广大消费者一定不能轻易相信广告中所宣传的内容，在购买产品或服务时要理性分析，通过其他渠道了解该产品或服务的真实性和可靠性，千万不能是因为广告中说该产品采用的是专利技术，就感性的认为该产品质量一定有保障。笔者曾经看到过一个美容广告，该美容医院宣称利用其美容专利技术为东方女性创造了数以万例的美人脸，实现了美的梦想，通过广告中给出的专利号，笔者发现这这个专利号表示这个专利是一个实用新型专利而非发明专利，经过国家知识产权局网站的专利检索系统查出了该专利名称和详细介绍，发现该实用新型发明专利只是一种面部立体塑型定型器，只是在面部整形时起到轮廓或局部样板作用以及度量修补效果的作用，虽然我不是学医的，但是我知道美容手术最重要是你这个医院有没有美容资格证书，有没有可以做美容手术的专业医生，专业美容医生的水平如何。如果仅仅说有了这个面部立体塑型定型器而没有好的美容医生和手术条件就可以做好美容手术，听起来有点象天方夜潭一样。
　　例二如果给出的是０２３１２３４５，消费者们一定要认识到该专利仅仅是外观设计专利，也就是说广告中的产品仅仅是其形状或是外包装获了外观设计，受到国家专利法保护，而不能代表产品质量。
最后一个例子就是广告中出现了专利及专利号，通过广告给出的专利号我们了解到是发明专利并且通过检索系统也能检索到。如国广告给出了专利号ZL０２ １ １２３４５，很多消费者会说这是个已授权的专利可以相信广告中的内容了吧，这个时候仍然不能轻易相信，最好要检索下该专利的法律状态，看是不是已失效专利等；如果给出的专利号０２ １ １２３４５，则消费者是不能仅仅通过该号码知道该专利申请到底是不是已经授权的专利。根据前面的介绍消费者在看见广告中所给的发明专利的专利号时，特别是２０００年以后，一定要在国家知识产权局或是中国知识产权网的专利检索系统中检索下该专利的法律状态，看到底是不是已经经过授权的专利，还是这个发明仅仅是在公开状态或是在实质审查阶段就被厂家以此作为产品的卖点进行广告宣传了，这是违反中国专利法等相关法律法规的行为。
　　五，总结
　　广告做得好不好直接关系到公司产品的销售额，但是不能仅仅为了产品销售额的提高就在广告上发布虚假消息或是非常模糊的宣传词语，也就是说不能昧着良心赚钱，记得以前很多公司为了提高产品销售额大打保健牌、发布虚假宣传广告，不是绿色食品说自己的产品是绿色食品等等，这都是不诚信的表现，现在很多厂家广告又开始打专利牌了，但是很多厂家在在广告中根本没有说明自己的专利到底是什么样的专利和该专利申请正处在什么审查流程的什么阶段，虽然都是专利，但是广大消费者对中国的专利法不了解，使得这类广告经常误导消费者。笔者认为一方面厂家和广告公司在制作和发布广告时一定要以诚信为首要原则，不得打擦边球，制作广告时一定要向消费者说明是其专利到底是发明专利、实用新型专利和外观设计专利的那一种，未经过国家专利局正式授予专利权的发明、实用新型或是外观设计一律不得在广告中称作专利。另一方面消费者要大致了解中国专利法和专利的相关知识，认真分析广告内容，做到理性消费。最后我认为国家知识产权局、国家工商管理总局等相关国家行政管理部门要尽快制定此类广告的管理办法和处罚措施，从源头上打击这种损害消费者权益的不法行为。

作者：赵国璧