司考刑法必背考点：正当防卫

　　一、正当防卫的成立条件

　　1、有不法侵害：人实施的违法或犯罪行为；如果是动物的侵袭，将动物打死了，紧急避险。

　　▲客观上有不法侵害：未成年人、精神病（无刑事责任能力人），被害人可以实施正当防卫。

　　2、不法侵害正在进行：不法侵害行为已经开始尚未结束；犯罪既遂后采取防卫措施能挽回损失的，认为不法侵害正在进行，可以实施正当防卫。

　　▲A 持刀追杀B，B 伤后倒地，C 是猎人，开枪打死A：C 是正当防卫（20 条第3 款，无过当的防卫）。

　　▲侵害财产：能挽回措失时，现场持续的：可以成立正当防卫：A 抢B 的手机，B 追A3 公里，B 生气地捡一石头，抛向A，致A 轻伤：正当防卫。

　　3、目的：为了保护合法利益

　　4、防卫对象：不法侵者本人，对第三人实施的，构成紧急避险。

　　5、不得超过一定的限度：情况紧急的，即使造成重大损害，可以成立无过当防卫。

　　▲明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但应当减轻或免除处罚。

　　二、下列行为不构成正当防卫：

　　①互殴：但是一方处于劣势逃走或求饶，他方继续侵害时可以实施正当防卫。

　　②防卫挑拨：受害方可以防卫。

　　③偶然防卫：目的不具备防卫目的的正当性。

　　三、20 条3 款：无过当的防卫（背记）：对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等严重危及人身安全的，可以无限防卫：必须是严重危害人身安全的犯罪，否则不构成无过当防卫的条件。“以合法的暴力制裁非法的严重暴力”。

　　▲甲乙为一对夫妻，拒不喂孩子，孩子快被饿死了，邻居丙持刀将甲乙杀死，不构成无限防卫：没有严重侵害人身安全的暴力存在。

　　▲甲有一新手机，乙把甲灌醉，偷走了甲的手机，丙看见了，杀了乙，说“杀死你这个抢劫犯”。丙不构成无过当的防卫。

　　▲甲有两子A、B，B 欲杀甲。A 将B 按倒在地，甲用石头将重伤倒地的B 打死：事后防卫，甲构成故意杀人罪。

　　四、假想的防卫：事实上没有不法侵害，以为有：过失犯罪或意外事件。

　　▲A 从某地过听说此地抢劫罪多发，便衣警察B 对A 搜查，A 以为B 是抢劫犯，A 用刀把B 一刀刺死， B 没有身份标志：A 无罪，意外事件。

　　五、防卫过当的罪过：间接故意或过失。

　　六、紧急避险：“两害相逼就其轻”。

　　▲紧急避险与正当防卫的区别：

　　1、紧急避险是两个合法行为之间的关系，是“正”与“正”的关系，正当防卫是“正”与“错”的关系。防卫人是正确的，犯罪人是错的。

　　2、正当防卫通常不比较牺牲的和防卫保全的价值哪个重要。而紧急避险一定要比较，因为两个利益都是正当的，所以要求保全的利益一定要大于牺牲的利益，特殊情况下可以等于。但生命不能比较，不能牺牲他人的生命保全自己的生命，否则属于避险过当。

　　3、正当防卫有两方面的关系，即侵害人和防卫人。紧急避险有三方面的关系，危险源（包括动物、人、自然现象）、行为人、受害的第三方。

　　▲某妇女是乡镇干部，骑车下乡，半路被人抢劫，后乘机打伤抢劫犯逃走。晚上住宿在一户农民家，农家有一老太一女儿。睡至半夜，白天抢劫的人敲门回来了，原来该抢劫犯是这家的儿子。与其母亲对话中得知该干部住在自家后，由于害怕坐牢，遂起杀人灭口之意。不料这番话被未睡着的妇女干部听见，遂偷偷调换了自己与该女儿睡觉的位置。该抢劫犯半夜拿刀进入房间，对准干部睡觉的位置猛刺数刀，致农民的女儿死亡。妇女干部天明前逃走。本案如何定罪？

　　该男子定故意杀人，该女干部也定故意杀人。其关于紧急避险的辩解不能成立，因为紧急避险不能牺牲他人生命保全自己的生命。