2013司法考试民诉法考点：第二审程序

第一节 上诉的提起与受理

一、上诉的提起

1、上诉的实质要件：允许上诉的判决与裁定

2、上诉的形式要件

有上诉权的人应是一审判决中实体权利与义务承受人;双方当事人和第三人都上诉的，均为上诉人;(意见176条)必要共同诉讼人的上诉问题：有权上诉并提出上诉的人为上诉人，上诉人对与谁之间的权利分担有意见的，谁为被上诉人，其他当事人依原审诉讼地位列明即可。(意见177条)

上诉期与上诉状

二、上诉的受理

提起上诉原则上应通过原审人民法院

三、上诉的撤回

1、在上诉期内上诉人撤回上诉后，不得再次上诉;但判决是否生效需取决于其他当事人在上诉期内是否上诉。

2、在二审审理过程中，上诉人撤回上诉，法院裁定准许后，一审判决即生效。

第二节 上诉案件的审理

一、审理范围

对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。(民诉法151条)但判决违反法律的禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的除外。(审改规定35条)被上诉人在答辩状中提出的请求，可以不予审查。(审改规定36条)

二、审理方式

开庭审理与迳行裁判

迳行裁判的适用：一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件;当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件;原判决认定事实清楚，但适用法律错误的案件;原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件(意见188条)

三、对上诉案件的调解

漏审、漏判诉讼请求问题：调解不成，发回重审(意见182条)

遗漏必要共同诉讼人问题：调解不成，发回重审(意见183条)

新增加诉讼请求或反诉问题：调解不成，告知另行起诉(意见184条)

离婚问题：调解不成，发回重审(意见185条)

第三节 上诉案件的裁判

一、对一审判决提起上诉案件的处理(民诉法153条)

1、驳回上诉，维持原判

2、依法改判

原判决适用法律错误(法定改判);原判决认定事实不清、证据不足，或者认定事实错误(可改判)。

3、裁定撤销原判，发回重审

原判决认定事实不清、证据不足，或者认定事实错误(可发回);原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的(法定发回)

4、裁定驳回起诉的适用(意见186条)：第二审人民法院依照第二审程序审理上诉案件时，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。?

二、对一审裁定提起上诉案件的处理

一律使用裁定