约定妻不生子要赔偿，出现违约谁负责

案情

2000年2月，在一次偶然下乡的机会，某男与张某认识，二人于当年4月登记结婚。同年8月间，张某怀孕，因未在计生部门办准生证，怕计生部门追查和罚款，两人协商去堕胎。但年龄已偏大的丈夫多个心眼，说是头胎，生的孩子聪明，不同意她去，如执意要去，非得给其打个保证书，保证以后怀孕生下儿子，如在两年中不给生子，自愿赔偿生育权安慰金。迫于无奈，张某只好写了一张内容为“自愿堕胎，夫同意妻在堕胎后两年内怀胎生子，如违反，赔偿男方生育权安慰金78500元”的字条。收到字条后，丈夫才满意地陪妻子去了医院，作了人流手术。哪知，张某在后来的两年中一直没有怀上孕，还起诉要求离婚。虽然，法院判决不准离婚，但让赵利平看到生子的无望。日前，某男向法院起诉请求妻子履行协议，赔偿生育权安慰金78500元。

分歧意见：

第一种意见认为，夫妻之间的约定是真实有效的，双方应当履行。并且我国的法律也规定了男方也有生育权。女方不实现这个权利就是对男方的侵权。所以，本案中张某应当赔偿男方78500元。

第二种意见认为，妻子不应当赔偿。

评析意见

笔者同意第二种意见。理由是：

生育权是一项特殊的人身权，是人生来具有的与人身不可分的一种权利，它不受性别、年龄、家庭状况的限制，男女双方均有生育权。《中华人民共和国人口与计划生育法》第十七条规定，男女双方均有生育的权利，也有实行计划生育的义务。这是法律对男女生育权的规定。因而，男女的生育权利是受法律保护的。《中华人民共和国妇女权益保障法》第二条规定，国家保护妇女的特殊权益。这里应包括妇女的生育权。该法第四十七条规定：“妇女有按照国家有关规定生育子女的权利，也有不生育的自由。”由此可以看出，妇女有生育子女的权利，也有不生育的自由，不生育的自由包括不怀孕或怀孕后终止妊娠的自由。生育子女是男女双方性别行为的结果，在生育行为的第一步，即妻子是否怀孕的问题上，丈夫与妻子享有同样的权利。在妻子怀孕以后，胎儿就成为妻子人身的组成部分。这时，丈夫的生育权只能通过妻子来实现。如果双方意见一致，丈夫的生育权就能够实现，如果双方的意见不一致，则只能依照妻子的意愿决定，丈夫的生育权就不能实现。所以，生与不生育子女妻子是关键，本案中妻子不生育是合法的。

本案中夫妻双方签订的协议没有法律根据，没有效力，也不属于离婚时的赔偿范围。根据《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。从本案来看，丈夫的赔偿请求明显不符合此规定，因而，丈夫也不能获得损害赔偿。

夏思扬