司法考试刑法总论考点：防卫过当

　　防卫过当
　　防卫过当，应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚。防卫过当本身不是罪名，如何 承担刑事责任，需要先解决防卫过当的罪过形式。
　　观点一：防卫人对过当的结果只能持过失。
　　观点二：防卫人对过当的结果只能持过失或间接故意。
　　观点三：防卫人对过当的结果一般是过失，但不排除直接故意、间接故意。例如，主人得知小偷今晚会再次从阳台入室盗窃，便在阳台设置一个防卫装置。小偷翻入阳台时，防卫装置启动，小偷人头落地。主人对小偷的死亡持直接故意，构成故意杀人罪。
　　【注意1】对所谓“手段过当”、“结果过当”的正确理解。
　　（1）成立防卫过当，首先要存在结果过当。例如，甲轻伤害乙，乙开枪反击，虽然手段过当，但只造成甲轻伤。对此不能认定为防卫过当。
　　（2）成立防卫过当并负刑事责任，存在过当结果只是条件之一，还要求对过当结果至少有过失。例如，甲轻伤害乙，乙用木棍反击，竟致甲死亡。对此需要分析乙的主观，如果对甲的死亡有过失，则成立防卫过当，以过失致人死亡罪论处；如果没过失，则不成立防卫过当，以意外事件论。
　　【注意2】不能把事后防卫视为防卫过当。例如，甲抢劫乙，乙将甲打晕在地，乙为了防止甲继续侵害，便用石块将甲砸死。乙不是防卫过当，而是事后防卫，成立故意杀人罪。