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浅论唐代前期维护国家军事利益的刑事法律(2)
www.110.com 2010-07-24 15:36

  为防止因罪名设置不足而使令式规定落空,杂律449条规定:“诸违令者,笞五十(注:谓令有禁制而律无罪名者);另式,减一等。”如此则做到凡违行政法规的行为皆有刑事责任可究。唐律在进行这种处罚时,还根据军事活动注意保密的特殊性,对惩罚办法做出灵活规定。如放烽违式。卫禁90条疏议引《职方式》规定“望见烟尘,即举烽燧”后说:“放烽多少,具在式文,其事隐秘,不可具引,如有犯者,临时据式科断。”因为放烽数量不能公开,因此律也不能确定具体罪的数量界限,而授权司法者据式科断,这样做比较合理。

  (二)在内部,律、军令、敕三种法律形式协调统一

  先看律与军令的关系。律是普遍性、稳定性的规范,军令则有权宜性和灵活性并只适用于军内。律对军令起指导作用,表现在两个方面。第一,律确定某些主要罪的处罚原则,军令则据此化为具体数罪。如擅兴235条:“诸主将以下,临阵先退;若寇贼对阵,舍杖投军及弃贼来降,而辄杀者斩。”这是两罪,临阵先退和杀降。军令中则有阵定或辄进退致乱行、弓弩已注矢而回顾、干行失位、守围不固、友军危急而不救等多种罪,都含有临阵退缩的意思,皆可致斩。第二个方面是主要的,即对于作战中可能出现的各种犯罪情况,律不做规定,而授权将领以军令的形式去规定,律承认军令在军中有最高的法律效力,为维护法制统一,军还以后,军令的效力自然消失。根据《军防令》,大将出征,要由皇帝授以节钺,表示授以便宜从事和军中专杀的权力。律对此作出相应规定。前引擅兴231条规定征人稽留和临军征讨而稽期可致绞、斩,同时又规定:“若用舍从权,不拘此律。”疏议阐发律文精神为:“推毂寄重,义资英略,閫外之事,见可即为。军中号令,理在机速,用舍从权,务在成济。故注云或应期赴难,违期即斩,舍罪求功,虽怠不戮者,谓或违于军令,别求异功,或随即愆期,拟收后效,或戮或舍,随事处断,如此之类,不拘常律。”擅兴235条规定:“即违犯军令,军还以后,在律有条者,依律断;无条者,勿论”,即违犯军令的行为在律无条,军还以后不论。

  唐律中规定军中作战时的犯罪数量不多,只有稽期、失守、告密、战败、临阵先退、杀降、逃亡、巧诈避役等几种,大量的军人危害作战利益的犯罪在军令中规定。李靖军令所载的军中犯罪却有几十种(详见下文)。从众的军中犯罪规定虽然大多是律中所没有的或二者不完全一致,但与律典处罚战时从重和军中从重的基本精神又是一致的。律适用于任何军民侵犯国防利益和军事利益的犯罪行为,军令则只适用于在军人中侵犯国家作战利益的犯罪行为,二者适用范围很清楚。律不可能把军中和战时一切犯罪都规定下来,因此确定下基本处罚原则,授权军令去具体规定,并把军令的效力限制在军内。这样处理二者关系,既维护国家法制统一,又适应了军队和军事活动的特殊性,是比较合理的。

  再看律与诏敕的关系。律具稳定性,在较长时间内对大多数人都适用。唐律自武德初年制订,后经贞观、永徽两代修订,刑罚有所减轻,基本原则和主要罪名变化不大,因此成为前期刑事法律的主体部分。诏敕在特殊时期、针对特殊的人和事可以做出一些基本符合律典精神的立法规定,并具有更高的法律效力。二者的协调一致,可以从两方面说明。就形式方面而言,律与敕的制定者是同一机关。律是皇帝授意下由宰相领衔制订自不待言,诏敕虽以皇帝名义发布,一般也反映最高领导层的共同意志。唐制,诏敕由中书省起草,门下省审核,再经宰相集议后才发布出去,因此并不只是反映皇帝个人意志。这套制度在唐初执行得比较好,贞观时就曾发生因门下侍中魏征不签署意见而发不出去诏旨的事。[4]另外,律典还规定诏敕未经编订成格只有临时性效力。这也是为了尽量保持二者的一致性,因为修格也要经过严密的程序。就内容方面而言,诏敕内容一般都符合律的基本精神。武德初年,李渊曾有诏以太原元谋立功秦王李世民及裴寂、刘文静特恕二死,长孙顺德、刘弘基等十四人恕一死,[5]这与唐律“议功”原则一致。又如高宗时对外作战频繁,用兵量大,又因多种原因,国内农民不情愿也无力服兵役,纷纷逃匿。为此,高宗发布诏敕规定:“征边辽军人逃亡限内不首及更有逃亡者,身并处斩,家口没官”,这是特殊时期的特别规定,不久就废除了。[6]唐律规定征名已定及从军征讨而亡、临对寇贼而亡最高刑为绞斩,不连带亲属。高宗诏敕规定显然重于律典之罚,但在从严惩处军人逃亡这一点上,二者又是一致的。

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