北京九头鸟航天酒家、北京市九头鸟酒店管理有限责任公司与北京市九头凤餐饮有限公司、石送军、石保军等不正当竞争纠纷上诉案

　　时间：2002-12-17 当事人: 石送军、石保军、周红、芦细娥 法官: 文号:(2002)二中民终字第6270号

　　北　京　市　第　二　中　级　人　民　法　院

　　民　事　判　决　书

　　(2002)二中民终字第6270号

　　上诉人(原审原告)北京九头鸟航天酒家，住所地北京市海淀区阜成路22号。

　　法定代表人周红，总经理。

　　上诉人(原审原告)北京市九头鸟酒店管理有限责任公司，住所地北京市海淀区黄庄大泥湾北大附中。

　　法定代表人芦细娥，董事长。

　　二上诉人之共同委托代理人程璇，北京市京都律师事务所律师。

　　二上诉人之共同委托代理人王雷，男，汉族，1954年3月15日出生，北京深宜进经贸有限公司职员，住大连市解放路724-5-1-4-2号。

　　被上诉人(原审被告)北京市九头凤餐饮有限公司，住所地北京市朝阳区白家庄路甲2号。

　　法定代表人石送军，该公司执行董事。

　　被上诉人(原审被告)石送军，男，汉族，1972年1月24日出生，住北京市海淀区玉泉路8号玉海园小区园中园22栋508室，北京市九头凤餐饮有限公司执行董事。

　　被上诉人(原审被告)石保军，男，汉族，1976年8月17日出生，住同上，北京市九头凤餐饮有限公司经理。

　　被上诉人(原审被告)吴素玲(又名吴淑玲)，女，汉族，1973年1月28日出生，住同上，北京市九头凤餐饮有限公司监事。

　　四被上诉人之共同委托代理人詹敏，北京市中咨律师事务所律师。

　　四被上诉人之共同委托代理人李春谊，男，汉族，1975年4月27日出生，中国人民大学学生，住北京市朝外大街20号910室。

　　北京九头鸟航天酒家(简称九头鸟航天酒家)、北京市九头鸟酒店管理有限责任公司(简称九头鸟管理公司)因与北京市九头凤餐饮有限公司(简称九头凤餐饮公司)、石送军、石保军、吴素玲不正当竞争纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院(2002)朝民初字第6474号民事判决，提出上诉。我院于2002年7月24日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，九头鸟航天酒家、九头鸟管理公司的共同委托代理人程璇、王雷，石送军、石保军、吴素玲及三人与九头凤餐饮公司共同委托代理人詹敏、李春谊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

　　2002年3月11日，九头鸟航天酒家、九头鸟管理公司起诉至原审法院称：1.石送军、石保军、吴素玲原为我方管理人员，2002年1月在未与我方作任何协商，亦未解除劳动合同的情况下，利用其在任职期间形成的便利条件及研究成果，私自成立九头凤餐饮公司。上述人员及九头凤餐饮公司未经我方同意使用了我方的客户名单及研发的菜肴，侵犯了我方的商业秘密。2.九头凤餐饮公司向就餐客人讲述损害我方形象的语言，并向记者提供虚假的陈述，误导记者作出失实的且有损我方形象的报道，损害了我方的商业信誉。3.九头凤餐饮公司擅自使用与我方作为知名商品相近似的名称、包装、装潢及宣传资料，构成了不正当竞争的行为。故要求判令九头凤餐饮公司、石送军、石保军、吴素玲立即停止使用我方商业秘密，立即停止损害我方商业信誉的行为，立即停止使用与我方近似的名称、包装、装潢、宣传资料，连带赔偿我方经济损失50万元。

　　被上诉人九头凤餐饮公司、石送军、石保军、吴素玲在原审辩称：1.九头凤餐饮公司是依法设立、合法经营的，并未对九头鸟航天酒家、九头鸟管理公司构成不正当竞争。九头凤餐饮公司的名称并没有与九头鸟航天酒家混淆，不会造成消费者的误认。九头凤餐饮公司的装潢、宣传资料没有与九头鸟航天酒家混淆，消费者能够区分。2.石送军、石保军、吴素玲并未侵犯九头鸟航天酒家、九头鸟管理公司的技术信息和经营信息的商业秘密。3.我方既没有损害、贬低对方的主观故意，也没有损害、贬低对方的行为，因此不构成损害对方的商业信誉。综上，要求驳回对方的诉讼请求。

　　原审在对双方当事人举证、质证、认证的基础上，查明如下事实：九头鸟航天酒家成立于1997年12月15日，九头鸟管理公司成立于1999年5月10日。九头鸟航天酒家作为九头鸟管理公司的全资子公司独立核算。两者的经营范围中都含有“中餐”。以九头鸟航天酒家命名的分店有3家，开业于2000年10月至2002年2月10日期间;以九头鸟管理公司命名的分店有2家，开业于2000年8月、12月。

　　2002年1月22日北京市利怡生餐饮有限公司变更名称为九头凤餐饮公司，且股东变更为石送军、石保军、吴素玲三人;其经营范围为“餐饮服务”。石送军、石保军、吴素玲原均为九头鸟管理公司的员工，并均与九头鸟管理公司签有劳动合同。在石送军、石保军的劳动合同中约定：“乙方在辞职或被辞退后三年内不得使用或泄露在工作期间掌握的甲方商业秘密、专有技术、专利技术等”的条款;在与吴素玲签订的劳动合同中没有此约定。上述劳动合同的签订日从2000年6月至2002年6月(最长至12月)。石送军等3人在离开九头鸟管理公司时均未办理任何手续。

　　1997年5月北京市九头鸟酒家申请注册了由文字“九头鸟”及图形组成的商标，1999年4月28日注册人变更为九头鸟航天酒家。九头凤餐饮公司于2002年1月21日申请注册由文字“九头凤”及图形组成的商标，该申请已被受理，但现尚未通过核准。

　　九头鸟航天酒家在门店上的装饰为：店门的正上方悬挂两边为注册商标的图形部分、中间为“九头鸟酒家”文字，其下方为宣传语：“荆州蒸菜楚乡炖品武昌鱼鲜汉味小吃”的匾额，该宣传广告由九头鸟管理公司及九头鸟航天酒家于2001年7月16日进行了版权登记。九头凤餐饮公司在门店上的装饰为：店门的正上方悬挂两边为商标的图形部分、中间为“九头凤酒家”文字，其下方的两边分别为宣传语：“荆楚香锅汉江鱼鲜”“农家炖品湖北小吃”的匾额。两者的门店颜色均使用红、黄两色;且两者的宣传资料在形式上相似，颜色也均为红、黄两色。经比对，双方在菜谱的装帧设计、菜品摆放的装饰上不相同;九头凤餐饮公司的厨师服装上没有任何标记。

　　2000年9月至2002年2月间，国内的16家报刊报道了有关“九头鸟”的18篇文章。其中涉及直接介绍“九头鸟”的文章有8篇，由九头鸟管理公司提供资料介绍楚菜的文章有2篇，介绍有关“九头鸟”纠纷的文章有8篇。在上述文章中包括2002年第3期《餐饮世界》刊登了由中国烹饪协会、中国商业联合会、中华商业信息中心发布的《2001年度中国餐饮业百强企业》名单，九头鸟管理公司名列第68位。该评比是依参评单位自己提供的销售额、营业额等资料，但主办单位未就上述资料进行核查。