我国刑事证人作证制度的现状及立法构想

自我国《刑事诉讼法》颁布实施以来，对于打击犯罪、保护人权、维护社会稳定，促进社会主义建设事业的顺利发展起到了巨大的作用。实践表明，它是一部从中国 国情出发，深刻反映中国特色的好法律，是我国刑事诉讼法律修订与完善的典范。但从几年来的实施看，也反映出这部法律存在一些缺陷和不足，有待进一步完善。 本文仅就刑事证人作证制度的有关问题，谈谈个人的见解与看法。
一 刑事证人作证制度的现状
    证人证言，是证人就其所感知的案件 情况向司法机关或执法机关所作的陈述，是我国刑事诉讼法规定的法定证据之—，在我国刑事诉讼证据体系中占有重要的位置，是被应用的最为广泛、最为普遍的一 种证据，对于查明案件事实具有非常重要的意义。刑事证人出庭作证，是指了解案情的人就自己知道的有关情况必须亲自出庭向法庭陈述证人证言，是我国刑事证据 制度的一项重要内容，具有不可指定、不可替代的特点，集严肃性、客观性和求实性于—体，在我国刑事证据法制体系中占有重要地位。我国刑事诉讼法早已确立了 证人出庭作证制度，《刑事诉讼法》第四十七条规定：“证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证，听取各方证人的证言并且经 过查实以后才能作为定案的根据。”但是由于在刑事诉讼立法上尚未形成—个完整的法律体系，因而给司法实践造成了一种极端反常的现象。这些现象突出表现在证 人不愿作证、不敢作证，即使勉强作证，也不愿或不敢出庭作证。但是无论是立法问题还是实施问题，其根源都集中在证人权利和义务的问题上。
(一)证人作证行为的权利和义务具有不确定性
    l、 法律对证人作证行为的性质规定不统一。一方面，法律规定证人作证是公民的—项义务。《刑事诉讼法》第四十八条规定：“凡是知道案件情况的人，都有作证的义 务。”公安部《公安机关办理刑事案件程序规定》对此作了重申，这里强调了作证的义务性。同时，立法者又采取了双重标准，证人行为因调查取证主体不同而有区 别。《刑事诉讼法》第四十五条规定；“人民法院、人民检察院和公安机关有权向有关单位和个人收集、调查取证。”该法第三十七条规定；“辩护律师经证人或其 它单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料¬—辩护律师经人民检察院或法院许可，并且经被害人或其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集 与本案有关的材料。”从这两条规定可以看出，控诉方行使司法权而调查取证时证人承担的是作证义务；辩护方行使辩护权向证人调查取证时必须经过证人的同 意，  向被害人或其近亲属、被害人提供的证人取证时，还必须经过检察院或法院的许可。这样，是否作证就成了证人选择的一种权利。证人不愿作证就可以不作 证，没有将必须出庭作证明确的表示出来，这就给证人拒绝出庭作证提供了法律依据。
    2、证人出庭作证呈现可选择性。《刑事诉讼法》第一百五十七条 规定：公诉人、辩护人对未到庭的证人的证言应当当庭宣读。这就成为证人拒绝出庭作证的弹性理由：既可以到庭口头作证也可以不到庭而以书面方式作证。最高人 民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十八条的规定更明确：“对于出庭作证的证人，必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人，辩护人等双方询 问、质问，其证言经过审查属实的，才能作为定案的根据；未出庭证人的证言宣读后当庭查证属实的，可以作为定案的根据。”又如第一百四十—条第二项第(三) 款规定：“其证人证言对案件的审判不起直接决定作用的，证人可以不出庭作证。”何谓“不起直接决定作用”，有何界限，如何掌握，没有具体规定。这就给法官 造成了很大的随意性，也给证人开脱了不必出庭作证的义务。
(二)证人作证权利和义务具有不对等性
权利和义务相—致，是法学的基本原 理。因此，证人履行作证的义务总是与其享有的权利联系在一起。同时，义务的履行又总是与不履行义务的法律制裁联系在一起。但是，修正后的刑事诉讼法对证人 作证的权利保障和对不履行作证义务的法律制裁，与证人承担的作证义务相比是不对等的。
1、证人人身安全缺乏具体的保护措施。证人不愿出庭作证的 原因往往是因为害怕作证后可遭到打击报复。事实上，我国每年发生的残害证人及其家属的案件并不少见，对残害证人的现象惩治不力还会产生很大的负面影响。造 成这种负面影响的直接原因是现行立法中对证人及其近亲属的保障机制乏力。修正后的《刑事诉讼法》在证人的人身权利保障方面迈出了可喜的一步。第四十九条规 定：“人民法院、人民检察院和公安机关应当保障证人及其近亲属的安全。对证人及其近亲属进行威胁、侮辱、殴打或者打击报复，构成犯罪的，依法追究刑事责 任；尚不够刑事处罚的，依法给予治安管理处罚。”我国刑法对上述行为规定了相应的罪名，如侮辱罪、妨碍作证罪、殴打或者打击报复证人罪，但我国治安管理处 罚条例对上述行为的处罚则不完全具有对等性。总体上看，该法条没有规定具体的保障措施，在司法实践中公、检、法机关难以操作，仅从已经发生的后果中采取补 救措施。关于对证人事前和事中的预防性保护制度尚未规定，还缺乏有组织的保护运行机制。《刑法》修正后，增加了对威胁、侮辱、打骂证人及其家属尚不构成犯 罪时予以处罚的规定。但实际操作起来却往往得不到有关部门的重视，证人权益得不到应有的保护，严重挫伤了其积极性。
    2、缺乏对证人的财 产保护。证人作证的权利保障内容不仅包括人身权利的保护，而且还应包括对财产权利的保护。证人出庭作证，不可避免地要受到一定的经济损失，如误工费、交通 费和住宿费等等，而这些都是出庭作证所必需的。虽然诉讼理论界基本上达成了共识，认为应该赋予证人经济补偿权，但立法中至今没有明确规定。因此，在实践 中，当证人提出经济补偿要求时，—些司法人员以出庭作证是公民应尽的义务进行搪塞，或者以立法上没有明确的规定为由拒绝给付。正是因为在审判实践中往往忽 视证人作证的诉讼耗费问题，致使证人因出庭作证受到的经济损失不能及时得到相应的补偿，严重挫伤了证人出庭作证的主动性和积极性。证人出庭作证需要的差旅 费、误工费、食宿费等，证人及其亲属因证人作证受到的人身或财产的损害也需要给予补偿，同时，证人由于不法侵害造成的财产损失如何计算和赔偿也是个问题。 而这些目前都缺乏司法保障，必然打击证人出庭作证的积极性，给证人出庭作证设置了障碍。因此，建立一套合理有效的证人出庭作证的经济补偿机制迫在眉睫。  论文网在线 WWW.LUNWENWANG.COM
3、 对证人拒绝作证缺乏有力的制裁措施。证人作证既然是一项法律义务，那么，证人如不履行这一义务，就应对其进行适当的法律制裁。《刑事诉讼法》第四十七条规 定：证人隐匿罪证的，应当依法处理。《刑法》第三百零五条规定的对隐匿罪证的行为以伪证罪论处。虽然刑事诉讼法第四十八条也明确规定：凡是知道案件情况的 人，都有作证的义务。但立法上都没有明确规定证人不履行作证义务时的制裁条款。义务与制裁是互相对应的，因为“如果没有规定制裁的命令，那就不会有任何法 律义务。”事实上是由于刑事诉讼立法中义务与制裁的失衡造成了司法上的窘境：法院在审理案件时，对一些应当到庭的证人只能进行说服教育，但最终是否出庭作 证由证人定夺，对拒证者司法机关也不能采取强制措施。有时对一些必须到庭的证人，审判人员往往在开庭之前费劲周折说服其到庭作证，证人也信誓旦旦，但在庭审过程中临时变卦，由于缺乏立法上的制裁条款，司法人员对此现象也只能 无可奈何。这种在司法实践中司空见惯的现象实则贻害无穷：既拖延了诉讼，与诉讼经济原则相违背，又使得庭审中的辩论和质证形同虚设，从而动摇了对抗赖以存 在的根基。
(三)证人拒证心理和部分司法人员的素质不高也是影响证人拒绝出庭作证的因素
    中国的传统中常有“事不关己，高高挂 起”的封建思想，总是认为只要是不涉及到自身的利益，对自己所看到的或听到的与案件有关的情况不是采取积极配合司法机关人员的态度，而是消极的看成是别人 的事，与自己无关。同时，与之相处的亲友邻居也可能对此极端反对，常劝其不要多管闲事。这种视涉讼为耻的文化积淀将会在相当长的时期内对人们的作证观念产 生负面影响。在司法人员的素质方面，部分司法人员由于政治素质和义务素质较低，因而缺乏对证人的保护观念。非法泄露证人的姓名、身份、住址及证言内容，使 有的证人经常遭到干扰和侵害，致使证人拒不出庭作证问题越来越突出。另外，一些司法人员怕麻烦，图省事的思想使大量书面证言未经证人出庭质证即成为定案的 依掘。在法庭上宣读证人证言简便易行，可赢得法庭审理的主动权，避免了庭审活动节外生枝，保证了审判结果的稳定性，降低了二审改判率，提高了办案“效 率”，而恰恰是这种“高效审判”制约着证人出庭作证。
二 刑事证人作证制度的立法构想
    从上文的论述中可以看出，证人作证难， 尤其是证人出庭作证难是困扰司法机关的—个难题，现状是多种诱因的结果。为了使新刑事诉讼法中所体现的证人出庭作证因素能够得以良性循环，让证人说话，从 不敢作证到敢于作证，从不愿作证到愿意作证，必须尽快完善证人作证制度，并设置相应的配套机制。
(一) 建立和完善证人保护制度，切实保护证人的合法权益
    1、 建立完善的证人保护制度，如何完善证人作证的保护机制，是一个应当引起高度重视的研究课题。目前，很多学者总是借口“国情”不允许而强调我国还不具备建立 证人保护制度的条件。但是，不容否认的是，如果不建立证人作证的保护机制，那么证人拒绝作证的现象就难以从根本上得到遏制。现行立法对证人及其亲属的人身 保护乏力是证人不愿出庭作证的重要原因，因此“采取一切可行的手段来保护证人是法庭的职责，否则整个法律诉讼就会—钱不值”。建立一套完整的证人保护机 制，必须从事前到事后整个诉讼过程入手。第一、建立事前保护机制，使证人敢于出庭作证。根据我国国情，不可能像西方国家那样采取对证人进行整容，迁移居 所，改换工作单位等方法进行事前保护。但建立事前预防性保护措施，使证人愿意作证、主动作证，提高证人出庭率。这一阶段应为证人保密，使其姓名、身份和住 址在出庭前不被公开。第二、建立事中保护机制，在庭审过程中，为提高证人出庭率，避免只有书面证言，而没有证人出庭进行作证的现象，可采取下列措施： (1)、在法庭上，证人回答审判人员关于住所问题，  可用工作地点或其他一个能被通知到的地点代替。关于身份问题，可以等到没有危险时再纳入卷 宗。(2)、对于重大案件，可以通过在法院安装闭路电视系统，让证人在闭路电视中陈述证言，接受询问。再通过对电视屏幕上的图像和声音进行处理，使当事人 事后无法辨认。第三、建立事后保护制度，使证人免除后患之忧。“假如案件—结束，证人就要受到那些不喜欢他作证的人的报复，那么还怎能指望证人自由和坦率 地提供的证言呢?”因此，在刑事诉讼法中应逐步明确公、检、法对证人予以保护和对报复者依法惩处的职责，严格执行刑事诉讼法及刑法对证人保护的有关条款。
    2、建立对证人的经济补偿制度和奖励制度。首先，我国在这方面应借鉴外国的立法经验，增加对证人经济补偿条款。为证人出庭设立专项基 金，但该基金应由国家负担，列入国家财政预算，并制定统一的补偿标准，由法院统一掌握，专款专用，严禁以其它任何理由挪用或作它用。其次，对于单位中的人 员作证，所在单位应为证人出庭提供方便，不得因证人作证而扣发证人的工资或其它福利；无固定工作单位的，法院应按当地的平均生活水平予以补偿，证人出庭作 证的交通、食宿费用在规定的标准内实报实销。再次，为了鼓励证人履行出庭作证的义务，除了给予证人经济补偿外，还需要有条件的建立证人鼓励制度。对于证人 主动作证，使得重大刑事案件得以迅速侦破，证人因此可获得一定奖励，包括物质奖励和精神奖励，具体办法可通过立法的形式确定下来。
(二)确立直接言词原则 直接言词原则即直接审理原则和言词审理原则，是当今世界各国审判案件普遍使用的原则。要求法官必须亲自在法庭上直接获取以口证或言词辩论的方式呈现的事实 和证据为审理的依据，对于传闻证据，只有在法律规定的特别情况下才能获准使用。直接言词原则能极大的改进我国刑事证人作证制度的现状，使得证人在无法确定 例外情形时必须出庭陈述证言，并接受审判人员及控辩双方的询问、质证，进而使法院能够迅速查清事实真相，提高办案的质量和效率。
(三)建立证人特权制度
    在 证人资格问题上，我国刑事诉讼法第四十八条虽然对证人资格做了限制性的规定，但是，在司法实践中，对于那些与当事人有近亲属关系的，或从事特殊职业，或从 事有关公务的人员并不可行。常出现这些人不作证，或者作伪证的情形，而且司法人员对这些人的证言也保持着消极态度。所以，确立我国刑事特权制度已势在必 行，应该用法律对下列证人资格的豁免做出明确规定。l、配偶和近亲属。他们在一般情况下不能充当证人，只有一方是另一方的被害人时除外，从而可以有效的减 少证人不作证或出庭作伪证的情形；2、从事特殊职业的人员---律师。辩护律师由于受被害人或其近亲属的委托，知悉由于对其信任而告诉的案件情况，除非其 内容属于策划犯罪或欺骗行为，否则不能充当本案的证人。这是最为普遍的职业秘密特权，已为大多数国家的法律所确认。3、公务人员所掌握的公务秘密，一般是 指公开后有损于国家或地区的经济、军事、文化、科技、外交、司法等方面利益的消息或情报。如果公务人员所知晓的案件情况或所掌握的案件资料泄露会导致公共 利益的损害，则有必要赋予该公务人员免于作证的特权。
(四)健全对证人拒绝作证的制裁制度
    证人作证应明确作为—项义务，如果 证人拒绝作证，则理应承担相应的法律责任。对无正当理由拒绝出庭作证者进行制裁，是当今各国的通例。如德国一九九四年十二月一日生效的《德国刑事诉讼法 典》第五十一条、第七十条第二项规定：“依法传唤不到庭的证人要承担由于应传不到造成损失的费用，同时还要对其以秩序罚款，如不能交纳罚款时，可易科秩序 拘留；为强制作证，也可以命令羁押直到本诉讼审级程序终结，羁押期限最长可达六个月。”因此，我国应借鉴外国立法，对法律责任做出规定。1、程序性制裁。 强制传唤，对于无正当理由拒证的证人，司法机关应对其实行强制传唤，使其必须出庭作证。2、实体性制裁。刑法中对提供伪证的证人已作了规定，但却没有规定 证人拒绝作证应承担的法律责任。笔者认为刑法中同时应规定拒绝作证罪的专门条款。如果证人拒绝作证情节特别严重，已触犯了刑律时，应对其判处一定的徒刑或 者并处罚款；若证人拒证主观恶性不大，情节不太严重，可视情况判处管制或拘役。目前，已有学者对证人拒证行为的刑事立法及对策进行了探讨和论述，这里不在 论述。  论文网在线 WWW.LUNWENWANG.COM
(五) 加强法制宣传，提高公民的法律意识，改善证人出庭作证的舆论环境
    要 彻底改观证人出庭率偏低的现状，非一朝一夕之事，必须标本兼治，从思想上加强我国公民的法制观念，以消除公民拒证的心理，强化其作证观念，使公民敢于作 证，愿意作证。同时，社会舆论应该对侵害证人权利的不法行为进行谴责，以倡导依法作证的道德风范，鼓励公民积极主动作证，坚持维护证人的权利；其二，要在 全社会形成—种保护证人作证，支持证人作证的良好氛围，建立起广泛而严密的证人社会保障体系。
    总之，刑事证人作证制度是刑事诉讼法的重 要组成部分，证人出庭作证具有必然性和必要性。通过司法实践，深刻剖析我国刑事证人作证的现状，并对此提出相关的立法构想，以解决当前存在的不足和缺陷， 进一步完善证人出庭作证制度，使之更好的应用于司法程序，保障案件的公开、公正。 

参考文献
[1]何家弘 《新编证据法学》  法律出版社2000年3月第l版
[2]何家弘 《证据学论坛》  中国检察出版社2001年1月第l版
[3] 陈光中 《刑事诉讼法实施问题》研究   中国法制出版社   2000年5月第1版
[4]李克强译《法律的正当程序》 法律出版社1999年1月第1版
[5]李昌珂泽《德国刑事诉讼法典》  中国政法大学出版社199