死刑改判在最高法院90

死刑改判在最高法院90
—毒品犯罪中死刑的限制适用

    一位女警察竟然真的爱上了毒枭，电视剧中的情节在生活中真实上演，她们是如何开始这场恋爱的？
一桩毒品交易中三名毒犯同时被判处死刑，案件事实与证据存在众多疑点的情况下，如何限制毒品犯罪中死刑的适用？
一、案情再现
市委家属院内的毒犯
在M市委机关家属院内，M市公安局的陈丽娜警官正在给孩子喂奶准备睡觉，从未到过她家里的本市禁毒支队的几位年轻民警敲门而入，将陈丽娜的爱人彭海峰带走，并从其家中搜查到麻古等毒品4000多克……
在市委家属院内、在警察家中查获到毒品、警察老公贩毒……
这系列关键词在当地市民中及网上的网民中都引起了人们的热议。
下岗创业  沾染毒品
彭海峰，出生于一人普通的工人家庭，从一所财经学院毕业后曾分配到M市的一家国有企业从事财务工作，与绝大多数的工薪阶层一样，几年后彭海峰也按部就班地恋爱结婚，然后是生了一个女儿，作为一名国有企业的职工，生活简简单单，但也幸福地生活着……
一场国有企业改制的风暴摧毁了彭海峰平静的生活，原本只钻研业务、不善于搞人际关系、性格有些内向的彭海峰成为了被迫“买断工龄”、被迫“下岗”的对象！
彭海峰从单位拿到那五万多元买断他全部工龄的钱、恋恋不舍地离开了那个单位回到家中。
人们常说，家是人的避风港，当一个人外面受伤后回到家中希望能得到家人的安慰和鼓励！家是人疗伤最好的地方，家是温馨的！
然而，当彭海峰下岗回到家后不久 ，他妻子给他的却是提出离婚的要求, 彭海峰想要守住他作为男人在妻子面前最后一点的自尊和面子，当老婆提出来离婚后，他并没有乞求老婆守护这个家庭，下岗后没钱的他没资格要求老婆给他家庭和爱，既然自己没有能力给老婆幸福和富有，就要给老婆自由、让她去寻找新的幸福！
彭海峰独自忍住心中的伤痛，配合老婆、和老婆协议离婚，心中暗下决心，一定要努力赚钱，真正地做回男人。
M市是全国著名的旅游城市，离婚后的彭海峰自己搞了个旅行社，自己开始慢慢创业吧！经营二、三年后，生意也火红了，开始赚到了人生的第一桶金！
M市也是全国著名的毒品交易中心，据传言全国的不少毒品都是从M市流出来的。彭海峰在做旅游期间，结识了些到M市旅游的毒犯，慢慢地，彭海峰也开始主营旅游、兼营毒品了……
官家千金 执意从警
陈丽娜，一位警营中少有的漂亮的女警花，一位兼备了南方女孩白皙皮肤与北方女孩特有的高挑完美身材集于一身的女孩，一位在M市市委机关大院长大的“官二代”，中学时代的梦想就是考上中国人民公安大学，做一位女警花。但陈丽娜的父母比较反对她要做一名警察的梦想，即使陈丽娜不喜欢父母在官场的公务员生活，也希望她能上个财经大学毕业后进行银行等金融部门，但是无论父母如何劝说都无法改变她的警察之梦！
    填高考志愿时，陈丽娜还就真只填了一个中国人民公安大学和省警校。公安大落榜的陈丽娜以超过本科线很多的分数上了只是中专的省警校。虽然只能上了一所警察学校，但陈丽娜很高兴，毕竟离警察之梦不远了！
    两年的警校生活让陈丽娜成熟进步了不少，她还拿到了警校的全校散打女生组冠军！警校毕业时、陈丽娜的梦想是进入刑警大队或缉毒大队，她要在第一线与犯罪分子做面对面的生死斗争

    然而，陈丽娜从警校毕业分配到公安局后，他的父母无论如何也不同意她进入危险的刑侦、缉毒等部门，父母只有她一个独生子女，万一出现什么意外她父母输不起！
    陈丽娜的父亲凭借自己在市委工作所积累起来的关系，才成功阻止了陈丽娜没有进入很多警察都梦想进入的刑警队。陈丽娜被安排到了比较清闲、待遇比较好的出入境管理部门。
    进入公安局了入境管理部门的陈丽娜虽然心中有一万个的不愿意，她还是梦想成为一名女刑警，她理解父母的良苦用心，也算是与父母相互的妥协吧，两年的警校生活让她长大了、懂事了、慢慢地理解父母了、毕竟自己还是进入了公安局。
假期旅游 邂逅爱情
    陈丽娜是一位特别爱玩、喜欢旅游的女孩，上班后的第一个年休假，陈丽娜选择了个边境游，她要到边境上看看那个世界。
    这次的边境之游改变了陈丽娜的一生，他邂逅了从M市 带旅游团做边境游的彭海峰。原来人们说的离婚后的“二手男人”对少女最有“杀伤力”我总是无法理解，直到我看到了陈丽娜与彭海峰的相识相恋过程之后我才完全地对此说法深信不疑。离婚后的“二手男人”对少女的关心、照顾和体贴是少男们无法竟争的！
    并且，整个邂逅相识到相恋的过程中陈丽娜并不知道彭海峰还“兼营”贩卖毒品的！
    陈丽娜的父母知道她与彭海峰恋爱后特别反对，虽然他们也并不知道彭海峰“兼营”贩卖毒品，只当彭海峰就是一个没有正式工作的开旅行社的，陈丽娜的父母当然希望她至少也要嫁个国家机关的门当户对的公务员啊！
    爱情会让爱做梦的女孩失去理智的，陈丽娜在恋爱的问题上坚持不向父母妥协，而彭海峰也小心地隐藏起自己还偶尔“兼营毒品”的生意！
    最后，陈丽娜的父母也拗不过她，不得不认可了这门婚事，为陈丽娜举行了婚礼，彭海峰结婚后住进了市委机关家属院内陈丽娜的家中。
低价诱惑 贩毒毒品
    彭海峰在开旅行社时被别人诱惑后吸毒了，成为了“瘾君子”，但一般也只吸麻古等混合毒品，偶尔“兼职”贩毒也只是贩卖麻古等新型混合毒品，自己可以赚些来供自己吸食。
从来没有过、也不敢贩毒海洛因、冰毒等毒品。
    一天，原来一起吸食过毒品的李小梅找到彭海峰，李小梅说她可以买到比市场价低很多的海洛因，劝彭海峰买下后再卖出去可以大赚一笔钱。彭海峰开始犹豫，不敢贩卖海洛因，彭海峰知道如果贩卖海洛因如果被抓到是很容易被判处死刑的，不象他之前贩卖点麻古一般情况是没有生命危险的。
    但是，彭海峰听到李小梅所说的价格低得还是很有吸引力的，这里面有很大的利润空间。如果贩卖成功的话能够很轻松地赚到一大笔钱。
    而李小梅自己没有钱，自己没有能力去独立去完成这笔利润可观的毒品买卖，她要找位能够出钱的下家，然后自己从中赚取一个差价就行了。
    彭海峰最后没有战胜自己内心的矛盾，最后答应李小梅从事这起毒品买卖。李小梅找到下家的毒资落实后，高兴地飞到F市去找她的上家王天宇查看毒品，在F市，李小梅亲自验了海洛因的纯度和质量，对王天宇的毒品质量比较满意。
    李小梅验完毒品回到M市后，再次把验证毒品质量的情况告诉了彭海峰，希望彭海峰放心！
联系好上下家之后，李小梅就开始联系让上家王天宇交货了，双方初步约定是交易一公斤海洛因。
毒品交易 中途被查
王天宇接到李小梅的“订单”后，王天宇先安排他的马仔、他远房的亲戚王大安先坐火车将毒品从F市运到M市，王天宇将两块毒品捆好放在一个行李箱里交给王大安，叫他负责带到M市，到M 市后有人会来火车站接他。
    将毒品交付给王大安后，王天宇自己第二天一早从F市坐飞机到M市，李小梅找了一个出租车去M市机场接王天宇，接到王天宇后，李小梅告诉彭海峰“货”晚上就到了，让他把钱送来，彭海峰把多少辛苦存下来的钱送给了李小梅，然后由李小梅支付给了王天宇。王天宇在等王天安将“货”带到M市后交给李小梅的人。
    王大安打电话告诉王天宇他带的“货”快到M市了，李小梅一边安排他的“马仔”到火车站去接王大安。一边又要打出租车送王天宇去机场，王天宇要坐当晚最晚的飞机回F市。
    李小梅的马仔到了火车站，接照他们之间事先的约定在火车站附近的某酒店里交接毒品，当李小梅的马仔刚接过装有毒品的箱子准备离开时，被早已布控好的缉毒警察一举擒获。
乘胜追击 抓获主犯
    警察加大对王大安的审讯力度，王大安很快就供认出他的“货主”王天宇，王大安表示愿意积极配合公安机关抓捕王天宇，以争取立功，M市警方在王大安的配合下在机场正要准备登机离港的王天宇抓获……
    被抓获后的王天宇深知很可能要“掉脑袋”了，唯一争取立功才有可能获得活下来的机会，王天宇很快又向警方供出了李小梅，在王天宇的配合下，警方很轻松地当晚就将李小梅抓获归案

    胆小怕事的李小梅更是经不住公安机关的审讯，不仅供出了彭海峰在本次毒品交易的作用，还说彭海峰过去吸食并贩卖麻古等毒品，说彭海峰的家里可能还藏有毒品。
    于是，当晚就出现了本文开头的那一幕，M市公安局禁毒大队的民警在市委机关大院家属区的陈丽娜警官家中，抓获了其老公彭海峰，并从其家中搜缴到麻古4000多克。
严厉打击 三名死刑
    M市中级人民法院经审查后认定，王天宇、李小梅、彭海峰等构成贩卖毒品罪，判处三名被告人死刑。这!的判决明显是偏重的判决!
三名被告人都不服一审判决，都分别提起上诉，Y省高级人民法院经审理后裁定“驳回上诉、维持原判”，继续维持一审对三名被告人的死刑判决，将案件依法报请到最高人民法院进行最后的死刑复核！
老公贩毒  调离警营
    彭海峰因贩卖毒品被抓获后，其妻子陈丽娜迫于各种压力，被调离了她钟爱的公安机关，脱下了那身她已经深深恋上的警服，陈丽娜被调到无权无职的档案局工作。当最后脱下警服那天，陈丽娜一个人痛苦地整整大哭了一天。
二、律师辩护
彭海峰一、二审被以贩卖毒品罪判处死刑，等待他的将是如果最高法院将其核准即将被执行死刑。
    为了能救老公彭海峰，陈丽娜独自承受了所有的痛苦和不幸，她经过多方反复比较之后，决定聘请我作为彭海峰死刑复核阶段的辩护律师。为此，在春节前夕的前二天陈丽娜亲自从M市飞到北京，与我办理了授权委托手续。
我见到的陈丽娜确实是一位警营中少有的漂亮的女警花，一位兼备了南方女孩白皙皮肤与北方女孩特有的高挑完美身材集于一身的女孩，一位曾经M市委机会大院长大的“官二代”，突然之间成为了一名毒贩死囚的妻子，人生就是这样的无常……
    春节之后，农历正月初八，刚上班的我就坐上了从北京飞往M市的航班，到M市看守所会见我的当事人彭海峰，我想尽力帮他，我被她们美好的爱情故事所打动，还有他漂亮的曾经为警察的妻子和仅有二岁多的女儿，我不希望他们就这样失去了她们所深爱着的爱人和父亲，特别是以“被枪决”或“被注射”这种残酷的人为的“合法的”方式。我以我的智慧和经验努力帮助他在最后的最高人民法院的死核程序中实现“起死回生”…… 
战略调整：改无罪辩护为非死辩护
    接收委托后，我发现本案一、二审过程中，被告人彭海峰及其辩护律师均作无罪辩护，均不认为他们构成犯罪，他们均认为彭海峰交给李小梅的钱不是法院认为的用于购买毒品的毒资，辩解那些钱是借给李小梅或借给她儿子做生意的，前后辩解的内容不一致，他们辩解彭海峰没有贩卖毒品的主观故意。
    尽管彭海峰及其辩护律师一、二审过程中无意作无罪辩护，但最后依然被一、二审法院二次判处死刑。我个人认为，这种无罪辩护的理由是很牵强的，是很难让法院相信的，还不如换一个方式。做一个认罪后的不应判处死刑的“非死”辩护，我将我的辩护思路与想法与彭海峰的家人沟通交流后，得到了他家人的认可。我就按此思路准备在死刑复核程序中的辩护。
    在约见最高人民法院的死刑复核法官当面陈述律师意见时，我提出：
   “本律师认为彭海峰构成贩卖毒品罪，不认同一、二审中被告人及辩护人认为无罪的意见，但本案不应适用死刑。”
    法官听到我首先就如此提出辩护意见，她们对我实事求是、务实的辩护风格比较认可，并主动问我本案不应核准死刑的理由、以及对本案的证据与事实有什么意见，为我下步后面的沟通奠定了较好的基础。
关于毒品犯罪的主要事实还请、证据不足的辩护
    1、涉案毒品的数量前后矛盾、主要事实不清
    在辩护过程中，我认为，原审认定几位被告人“贩卖1040克毒品”这一主要犯罪事实的证据不足，主要证据之间相互矛盾，涉案毒品的数量没有查清，判处死刑明显错误。
    关于本起毒品犯罪所涉及的毒品数量，本案中的主要证据之间相互矛盾：原审法院认定的数量为1040克，而公安机关在侦查阶段的侦查终结的《起诉意见书》上认定的毒品数量为1000克，公安机关在刚立案时的《接受刑事案件登记表》上记录的毒品数量为1公斤，公安机关在扣押过程中的《扣押物品、文件清单》上记载的数量为“约950克”，公安机关《检验鉴定报告》上记载的数量为“1040克”，公安机关在前后不同阶段所认定的毒品数量不一致、相互矛盾、不定认定。
    更主要的是，关于毒品数量，几位被告人供术的毒品数量也不一样，也与法院认定的毒品数量不一致，被告人王天宇的多次供述是950克左右，被告人李小梅多次供述是1000克，被告人彭海峰多次供述是1000克，几被告人之间的供述也不能相互一致。
    因此，在关于毒品数量这一主要事实无法查清、证据之间相互矛盾的情况下，判处几被告人死刑是错误的

    也许有人会认为，关于本案中所涉及的毒品数量，在有不同说法时，按照最有利于被告人的原则，即使按照三个数量中最低的数量950克计算，也足以判处几被告人死刑了，因而认定原判决死刑并无不当。对此问题不能如此理解，当涉案毒品的数量这一主要事实不清、相互存在矛盾的情况下，主要犯罪事实不清、证据不足，不能适用死刑。
同时，在毒品犯罪中的侦查过程中，一般应当要有毒品的现场稳笔录以及相应的照片为卷为证，而本案中没有《毒品称重笔录》及称量毒品照片在案证明毒品数量，导致本案查获毒品的数量不清、认定涉案毒品数量为1040克的证据不足，相互之间存在矛盾，无法得到合理解释。
1、现场从被告人王大安手上扣押涉案毒品时公安机关并未现场称重确定毒品数量；在案的《扣押物品、文件清单》上记载的冰毒的数量为“2大包”，具体准确数量不清楚，备注为“约950克”，这一“约950克”依据及来源不清，与判决最后认定的1040克相矛盾。
2、涉案毒品照片上没有被告人及见证人的签字确认，不能作为证据使用；
3、本案中毒品的数量分别有950克、1000克和1040克三种不同的说法，相互之间有明显矛盾，无法得到合理解释，主要犯罪事实不清。
2、以毒品鉴定机构的称重来认定毒品数量错误
本案在涉案毒品数量相互之间存在矛盾，主要事实不清的情况下，原审法院以“鉴定机构的称重为准”、“应以鉴定结论认定的毒品数量为准”来作为认定数量的依据不当，无法律依据，违背基本生活常识。
涉案毒品的数量不可能由毒品鉴定机构通过鉴定来做出，鉴定机构只能负责鉴定毒品的含量以及否含毒品成份，即对涉案毒品进行定性与定量分析，鉴定机构的鉴定范围没有“毒品数量鉴定”，鉴定机构超越鉴定范围而做出的“毒品数量鉴定”荒唐而无效，毒品数量只能通过天平称重的方式来确定，原审法院以鉴定机构的鉴定来认定毒品数量没有法律依据，不具有法律效力。
3、没有合法的毒品纯度鉴定不应适应死刑
本案中涉案毒品没有经过合法有效的纯度含量鉴定，按照最高人民法院的规定，没有纯度含量鉴定的毒品案件不能适用死刑。
1、本案中最初从王大安手中现场查获的毒品数量记录为950克，共两包，但是并没有相应的《毒品称重记录》及称重毒品照片在案佐证，查获的毒品也没有在现场由王大安签字后封存。无法证明后来送去进行含量鉴定的“1040克毒品”就是现场查获的毒品。
2、现场从王大安手中查获的毒品为二包共950克，但是公安机关违规擅自将二包毒品合二为一、混合在一起送去鉴定的毒品为1040克，这就无法排除可能其中一包“毒品”原本不含毒品成分的这种可能性和合理怀疑，无法证明鉴定过程中多出的那90克毒品的来源，也无法排除是公安加进去“90克”毒品后才鉴定出含毒品的可能，导致最后认定涉案毒品的数量和含量无法查清，证据不足。
3、无法证明公安最后送去鉴定的一包1040克的毒品是现场查获的二包共950克的毒品，几被被告人都没供述过毒品是1040克。
4、毒品犯罪的主观故意不能认定
不能证明本宗毒品犯罪中彭海峰在主观方面具有贩卖毒品的故意。
如果认定彭海峰参与购买此宗毒品，但并没有证据证明彭海峰是以贩卖为目的而购买，经尿检证明彭海峰本人吸毒，无法排除彭海峰是为自己吸食而购买，至少也无法排除其中的部分毒品彭海峰一定是用于个人吸食，将这些毒品全部认定为被告人贩卖毒品的数量事实错误，贩毒的数量这一主要事实不清。