劳动合同订立法律风险汇总

发布日期：2014-10-23 作者：超级账号5律师

问题1：员工入职后，用人单位是否必须与其订立劳动合同并缴纳社保？
律师解答：依据劳动法、劳动合同法等规定，用人单位应当与劳动者签订书面劳动合同，为其办理社保，并缴纳社保费用，这是单位的法定义务，不应推诿。
随着用工形式的多样化，也存在例外。例如，单位招聘的员工是已享受基本养老保险待遇或领取退休金的人员，则无须签订书面劳动合同，国家也不要求为其缴纳社保费用。但，为防范风险，单位还是应与其签订雇用协议等民事合同。随着生活及健康水平日益提高，劳动者退休后仍能胜任很多岗位，特别是技术、管理岗位，因此，用人单位可以考虑返聘公司已退休人员，招聘其他已退休或领取退休金的人员，以合理地减少用工成本。

问题2：劳动合同能否通过邮寄方式签订或由他人代签？
律师解答：我国劳动法律对于订立书面劳动合同，没有规定具体方式。在理论上，劳动者可以授权他人代签或者要求单位邮寄给劳动者签署。但是，这两种方式都存在很大风险，一旦劳动者否认授权、授权不明或者否认劳动合同上签字为本人所签，就意味着用人单位没有与劳动者签订书面劳动合同，从而带来双倍赔偿、劳动者有权单方解除劳动合同、劳动者有权主张劳动合同无固定期限等方面的法律风险。因此，在劳动者签署劳动合同时，用人单位应仔细审查，以确保是劳动者本人的签字。

问题3：用人单位对劳动合同保管不善，会带来哪些风险？
律师解答：劳动合同是劳资双方关于劳动关系内容的最重要的证据，涉及工资待遇、岗位、合同期限等许多重要内容。发生劳动争议后，劳动者完全有权主张单位没有与其签订劳动合同。这时，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，单位就必须提供劳动合同。如单位不能提供的，就要承担工资、岗位、期限等难以明确的不利后果。此外，单位还有可能面临赔偿劳动者双倍工资、签订无固定期限劳动合同等法律风险。所以，单位必须妥善保管劳动合同，特别是可以接触到劳动合同的人力资源员工的劳动合同，更应妥善管理。

问题4：招聘时，是否要对拟录用者进行体检？
律师解答：按照法律规定，员工患病或非因工负伤，享有医疗期，在此期间，单位不得解除劳动合同。医疗期届满后，只有在员工不能从事原工作，也不能从事由单位另行安排的工作的情况下，单位才可以解除劳动合同，并且要支付经济补偿金。所以，员工的身体健康状况对于单位而言，非常重要。单位除了在日常工作中注意保护员工的身体健康外，更重要的是，在招聘时，应严格审查应聘者的身体状况。除了一般的用工体检之外，单位还可以根据自身工作特点，对员工身体状况进行有针对性地专项体检。

问题5：用人单位只和劳动者签试用期合同，是否合法？
律师解答：有些单位为了降低成本，避免因签订正式劳动合同所带来的法律风险，长期与劳动者签订试用期合同，我们认为，这种做法，是不合法的，也是不安全的。
根据我国劳动法律规定，劳动合同期限在3个月以上的，可以有试用期。根据正式劳动合同期限长短，约定的试用期从1个月至6个月不等。劳动合同期限在3个月以下的，不能约定试用期。
所以，如单位聘用员工期限在3个月以下的，依法是不能有试用期的，只能直接签订正式劳动合同；如聘用期限在3个月以上的，仅约定试用期，而没有正式劳动合同期限的约定，那么该试用期就视为正式劳动合同的期限。

问题6：招聘中，录用条件是否应该明确？
律师解答：有些单位对招聘工作不够重视，录用条件往往很笼统、很抽象，甚至存在歧视问题。在试用期发现劳动者不如意，就以不符合录用条件来辞退员工。
按照劳动法律规定，劳动争议的举证责任由单位承担。所以，单位必须举证来证明劳动者不符合录用条件，否则无权辞退员工。这时，如果录用条件设计不好或者说不够全面，就难免败诉。
所以，单位要对“录用条件”明确界定，同时要事先公示。例如，可以在签订劳动合同之前，要求劳动者先行签订录用条件确认函；再例如，将录用条件直接约定在劳动合同、招聘广告、录用通知书、规章制度等中。

问题7：招用外国人，应履行的手续是什么？
律师解答：根据相关规定，招用外国人的前提是，招聘的岗位较为特殊，国内暂缺适当人选。根据《外国人在中国就业管理规定》（劳部发[1996]2号）第5条规定，用人单位聘用外国人的，须为该外国人申请就业许可，经获准并取得《中华人民共和国外国人就业许可证书》后方可聘用。
但也存在以下例外：（1）持有《外国专家证》的外国人；（2）持有《外国人在中华人民共和国从事海上石油作业工作准证》，从事海上石油作业、不需登陆、有特殊技能的外籍劳务人员；（3）经文化部批准持《临时营业演出许可证》进行营业文艺演出的外国人。对于以上三种情形，无需申请就业许可。

案例1：企业招入假员工，被盗损失自承担
案情介绍：2008年9月，武汉一物流公司招聘朱某担任采购一职。入职三个月后，朱某突然失踪。经公司盘点，发现朱某侵占公司财物达100多万元。
调查结果：公安机关经侦查发现朱某身份、学历、电话等均属伪造，侦查工作进展艰难，公司蒙受的财产损失无法得到弥补。
律师评析：这个案例凸显了招聘工作的重要性。在招聘中，单位起码应重视以下几点：
1、审慎了解新录用员工的基本信息。员工入职登记表除了姓名、性别、年龄、学历、学位、籍贯外，一定别忘记要求对方出具毕业证号码（该号码可以随时查询），这个信息比身高、爱好、党员、专业等信息重要得多。家庭联系电话同样具有非常重要的作用，这是员工出现异常之后公司最有用的联系方式之一。工作经历一定要填写完整、详尽，编造的经历总会有漏洞；工作经历后面一定要附上证明人及联系电话。千万不要忽略了要求员工提供本人照片，必要的时候，可以刊登照片寻找“失踪员工”。
2、核实新录用人员的基本信息是人力资源管理人员的“天职”。查询毕业证号码、拨打家庭电话以及工作经历证明人电话、查询身份证归属地、核对身份证信息与登记表信息的异同等，这些工作都是非常必要的。
3、面试过程需要技巧而不是花哨。面试官们应将“详细陈述您的成长经历”作为面试第一题。整个面试根据应聘人员陈述的经历展开，查找漏洞。
4、员工入职后的工作、生活等后续考察必须落到实处。
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