杜万华：《中华人民共和国民法典实施精要》绪论1

发布日期：2021-01-05 作者：邓普云律师

2020年5月28日下午，历史将记住这个日子。这一天，第十三届全国人民代表大会第三次代表大会在庄严的人民大会堂，正式通过了《中华人民共和国民法典》（以下简称“民法典”）。”民法典”的诞生，在中华民族历史上，在中国法制史的历史长河里，在中国特色社会主义制度建设中，都具有划时代的里程碑意义。
在几千年法制发展史中，中国以自己民族的传统文化为基础，逐渐形成独特的中华法系。
从1840年的鸦片战争开始，中国逐渐沦为半殖民地半封建社会。帝国主义用大炮轰开了中国封闭的大门，逐渐把西方的商品经济引入中国。同时，帝国主义国家逐渐渗透我国，并在中国建立租界，搞“治外法权”。所谓“治外法权”，就是在租界内不适用中国的法律，而适用承租国的法律。例如，在英租界适用英国法律，德租界适用德国法律。随着帝国主义入侵的加剧，尤其是签订《辛丑条约》后，中国的统治者深陷政治危机，统治者内部及社会各界对租界中的“治外法权”反对声日益高涨。在这种形势下，清朝统治者为了维护自己的统治，开始了思考如何解决“治外法权问题”。1905年，清末的统治者慈禧太后决定向西方国家学习，宣布准备在中国搞“预备立宪”。“预备立宪”的一个重要方面，就是按照西方的法律制度模式制定中国新的法律。清朝统治者希望通过中国法律与世界法律的接轨，解决中国法律与西方法律的冲突，以达到收回“治外法权”的目的。为实现这一目的，清政府从1905年起就学习西方法律，起草六法草案。由沈家本、伍廷芳主持的修律馆负责起草工作。起草的六法草案中，包括民律草案。当时还聘请日本人松岗正义参与大清民律的编纂。与此同时，作为修律大臣的沈家本还积极研究中国历代法律中的民事法律规范，汇编成《九朝律考》。当时的民律草案是以《日本民法典》和《德国民法典》为参照起草的。《德国民法典》生效于1900年，《日本民法典》是参照《德国民法典》起草的。中国最早的民法草案是从日本那里借鉴了德国民法传统。
1911年10月，孙中山领导的辛亥革命爆发，清王朝被推翻，已经起草的大清民律草案被搁置。新成立的中华民国临时政府除通过《中华民国临时约法》从形式上建立了民主共和国外，经济制度和其他社会制度依旧还保留半封建、半殖民地的特征。民法典这只以前试图装旧酒的新瓶，能否真正换上资本主义经济制度和其他各项社会制度的新酒呢？当孙中山领导的国民党人因“二次革命”的失败而流亡海外，当北洋政府因争权夺利忙于应对各省军阀割据混战之时，谁也无暇顾及对旧制度的革命，民国政府对民法典的起草工作被束之高阁。但是因清政府的大清律已经失去法律效力，新政府开始参照大清民律草案审理民事案件。1928年国民政府成立，中国取得形式上的统一，民法典的起草工作被提到议事日程。1929年，国民政府立法院正式通过了《中华民国民法总则》，1931年，立法院又通过了《中华民国民法分则》。至此，《中华民国民法》获得全部通过。
《中华民国民法》是中国通过的第一部现代意义的民法典。但这部民法典的从通过的那一天开始，就注定不是真正意义上的社会革命的产物，是不可能在中国统一实施的民法典。首先，该法通过之时和以后二十余年里，国民政府并没有对封建土地制度和传统的旧制度开展社会革命。因此，这部民法典不是资产阶级革命或者民主革命成果的体现，而是吸收一些西方资产阶级革命的词汇、口号和法律术语构成的一部法律，它丝毫没有实践中触动现实的封建土地制度和其他旧的社会制度，是一部典型的“纸上的法律”。其次，该法通过之时和之后二十余年里，国家一直处于动乱时期，没有统一实施的可能。在国民政府成立的二十一年里，先是国共十年内战，而后的八年抗战，再下来是三年解放战争，在动荡的战争年代，这部民法典从通过之日起就没有真正有效地全面实施过。再次，随着国民党政权的崩溃，该民法典被废止，失去了在中国大陆实施的可能。1949年2月以后，随着人民解放军渡江南下，中共中央发布了《关于废除国民党六法全书和确定解放区司法原则的指示》。随着国民党退到台湾，这部民法典正式结束了它在中国大陆的实施，成为效力仅及于台湾的地区性法律。
1954年，我国召开了第一次全国人民代表大会，通过了《中华人民共和国宪法》，建立了人民民主专政的国家制度。“五四宪法”的成功制定，开启了“民法典”在内的一系列法律的起草热潮。从五四年以后到这次民法典的编纂工作的启动，我国前后开展过四次民法典编纂工作。这四次民法典编纂工作的风风雨雨，与我国经济政治文化等各方面发展的跌荡起伏密切相关。
第一次民法典编纂始于1954年。“五四宪法”通过后，中央抓法治的决心很大。当时毛泽东同志有一个重要指示，提出我们不仅要制定宪法还要制定民法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法等法律，以推进中国的社会主义法制建设。根据毛泽东主席这个指示，中央专门组织了民法典编纂工作。这一时期，我国开展了社会主义的“一化三改造”，即农业合作化，民族资本主义工商业和小手工商业的社会主义改造，完成了公有制的社会主义经济制度的建立。与此同时，这一时期还发生了1957年的“反右运动”，1958年的建立“人民公社”制度和社会主义建设的“大跃进”运动。到1958年，鉴于国内如何建立社会主义制度，如何开展社会主义建设的问题没有完全解决，加之苏联与中国之间在如何建设社会主义的问题上发生争论，这一次民法典的起草工作停止。这一次民法典的起草工作，因我党无民法典起草经验，主要参照民法典版本是《苏俄民法典》，因为当时有社会主义经验的国家只有苏联，自然各方面都“一边倒”，都向苏联老大哥学习。
经过“大跃进”、“人民公社”和“三年自然灾害”，1962年中央对1958年以来的经济等各方面工作进行检讨，确定了“调整、整顿、提高”的方针。国民经济开始得到恢复。在此背景下，我国又开始第二次民法典编纂工作。在这次民法典起草过程中，我国的社会主义经济建设该如何进行，特别是人民公社制度应当如何确立，“四清运动”如何进行等问题上，党内存在争论。在此背景下，民法典的起草工作不可能进展顺利。1966年，全国开始开展“文化大革命”。第二次民法典起草工作再次中止。
1978年，在“文化大革命”结束两年以后，中央召开了十一届三中全会。这次会议正式结束了“以阶级斗争为纲”的党的基本路线，将党和国家的工作重心转移到经济建设上来，确定了以经济建设为中心，坚持改革开放的党的基本路线。为保证党的基本路线的落实，这次会议提出了社会主义法制建设的“十六字方针”，即“有法可依、有法必依、执法必严、违法必究”。在这“十六字方针”的指引下，我国又掀起了新一轮立法高潮。在这次立法高潮中，第三次民法典的起草工作再次启动。随着民法典起草工作的推进，出现了一个新的情况：虽然当时中央已经确定了以经济建设为中心，但是我国的社会主义经济是计划经济，还是以计划经济为主，商品经济为辅，或者是计划经济和商品经济并重的问题没有解决。这一问题不明确，民法典的起草工作很难推进。由于当时对我国社会主义经济性质的认识争议很大，民法典的起草工作面临着很大困难。在我国经济社会建设急需法律保障，而认识问题又一时难以统一的情况下，邓小平同志做出了一个重大的战略性决策。这个决策对我国以后几十年的民事立法工作产生了重大影响。他说，我们现在立法经验不足，在立法上要搞成套设备不太现实，搞不了成套设备，我们就搞单行立法，等经验积累到一定程度以后再回过头来搞成套设备。
根据邓小平同志这一指导思想，第三次民法典起草工作中止，各个单行民事法律开始起草。经过若干年的努力，我国陆续制定了《经济合同法》，修改了“50年婚姻法”，通过了《技术合同法》《涉外经济合同法》《继承法》《民事诉讼法（试行）》等民事法律。1984年10月，中央作出《关于经济体制改革的决定》。这个决定提出了中国社会主义经济不是单一的计划经济，而是以公有制为主体的有计划的商品经济。这一决定出台后，很多人开始呼吁，既然要建设商品经济，就要制定适应商品经济发展的法律。适应商品经济建设的法律是什么呢？这个法律应该是民法。正是在这一背景下，全国人大在1986年制定了《中华人民共和国民法通则》。严格意义上讲，《民法通则》是一个微缩版的民法典。正是这一微缩版的民法典，对于推动当时中国社会主义商品经济的发展，发挥了极其重要的作用。但是同时应当看到，在当时的背景下，中国社会主义经济的性质问题依然存在很大争论。这一争论一直持续到邓小平同志南巡讲话的发表。
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