内容摘要：本文在对一系列国际条约，法规的考察的基础上，试图对电子商务法律中电子代理人的法律特征，法律地位，行为的效力归属，电子错误的责任承担和风险分配，电子居间等前沿问题做一探讨，并对立法提供一些自己的建议。

　　关键词：电子代理人、电子错误、电子居间等。

　　一、问题的提出

　　电子商务正在以其跨时空，高效率，低成本的特点变革着传统的经济模式，进而变革人们的生存方式，价值判断。其影响的范围之广，对传统行业的冲击之大，是任何一次技术变革都无法比拟的。它将重整经济割局、资源分配。目前几乎所有的行业都被电子商务的模式所浸入，以至于英特尔公司总裁尼葛洛。庞帝在《数字化生存》一书中指出：“如果一个公司在五年内不采用信息化技术，那么这个公司将不具备任何竞争力。”与电子商务迅猛发展相对应的是电子合同的大量涌现，当人们还没有来得及对其认真审视之时，电子代理人这一法律问题也呈现出来。在笔者考察电子商务法律之时，更深刻地体会到如果把技术比做一只迅速奔跑的兔子的话，那么法律就是一只缓慢爬行的乌龟。

　　二、电子代理人概说

　　电子商务的迅猛发展对传统民商法理论带来了前所未有的挑战，即便1999年修改的《合同法》针对信息化的冲击也做了一些相应调整，但是仍然无法满足迅猛发展的电子商务的需要。依据传统的合同法理论，合同的订立经过要约与承诺两个阶段，由双方当事人或其代理人直接参与，多是“面对面”（Face to F ace）的方式，而这一方式与网络经济的虚拟性格格不入，尤其是随着网络经济的日益成熟，合同更多的是通过电子合同的形式表现出来，即通过EDI（电子数据交换）、电子邮件、网页点击或企业自动反应系统订立。基于大规模电子商务发展的需要，越来越多的商家在电子交易尤其是在B2B电子商务中采用智能化系统，按照预先设计好的程序自动发出要约与承诺、自动发送、接收或处理交易订单，在几乎完全不需要人为介入的情况下订立合同，完成整个交易。这种智能化系统就是所谓的电子代理人。

　　电子代理人这一概念目前是国际上通行的说法，早在1996年联合国国际贸易法委员会在制定《电子商务示范法》时尚没有这一概念，最早出现这一概念的是美国法学会制定的《统一计算机信息交易法》，其第102条对电子代理人作了如下定义：“所谓电子代理人，指的是不需要个人加以干预就能独立地用来启动某个行为，对电子记录或履行作出回应的计算机程序、电子手段、或者其他自动化手段。”美国在制定《统一电子交易法》时借鉴了这一概念，其原来使用的是“电子设施”（Electronic Device）一词，但由于《统一计算机信息交易法》使用了“电子代理”这一概念，并得到国际上的认可，于是也采用这一概念。1999年联合国国际贸易法委员会在《统一电子签名规则》中也使用了该词，这一概念逐渐被推广为国际法学界通用的术语。

　　三、电子代理人的性质及其法律特征

　　电子代理人虽然也使用了“代理”一词，但与民商法理论中之“代理”迥异，只是具备了后者的某些外部特征而已。民商法代理制度中的代理指以本人名义实施意思表示，而其法律效果直接对本人发生的法律行为。①与之相比较，电子代理也具备“代理人”、本人和第三人，电子代理人也可以向第三人实施或者自第三人受领意思表示，且以本人名义。但是，两者有本质区别：

　　1、主体资格不同：代理中代理人要求是具备完全行为能力的自然人或者法人。电子代理人只是一种交易工具而已，行为能力无从谈起，只要具备与交易相应的智能化系统足矣。

　　2、意思表达能力不同：代理中的代理人由于具备完全行为能力，有独立的意思表达能力，其为法律行为时，虽以本人名义，且为本人利益计算，但在此前提下，不受本人之拘束。而电子代理人毫无独立意思和思维能力，完全按照当事人之预先设定的程序对特定行为作出反应而已。