原公诉机关湖南省衡阳市X区人民检察院。
上诉人¬（原审被告人）王恒林，男，X年X月X日出生。2011年1月22日因涉嫌犯贪污罪被取保候审。
湖南省衡阳市X区人民法院审理湖南省衡阳市X区人民检察院指控原审被告人王恒林犯贪污罪一案，于二０一二年一月十二日作出（2011）雁刑初字第X号刑事判决。原审被告人王恒林不服，提出上诉。本院于2012年2月23日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省衡阳市X区人民法院经审理查明，被告人王恒林于2002年至2005年3月曾在“珠晖区国税局”粤汉征收处担任税收专管员，负责“粮食市场”个体工商户的税收征管工作。“珠晖区国税局”按货物的运输量对该市场的个体工商户征收增值税，由于该市场个体工商户的进货量大，到货时间不确定，所以该局委托“粮食市场”代为征收增值税款，再由“粤汉征收处”每个月与该市场财务部门进行结算。结算时，“粮食市场”提供代征税款的清单，列明纳税个体工商户的姓名和所征税款金某，“粤汉征收处”按清单接收代征税款后，给纳税个体工商户开具税收通用完税证，再将收取的代征税款汇总上缴国库。2004年6月至12月，王恒林负责该处税款的收取和开具完税证，借此机会，王恒林采取不向部分个体工商户开具完税证，截留税款不上缴的方式，共侵吞增值税款37518.2元，用于个人开支和治病。具体犯罪事实如下：
2004年6月，“粮食市X区国税局”的委托，向该市场个体工商户代征增值税款20350元，王恒林接收该笔税款后，于同年8月25日上缴17830元，然后，采取不开完税证、不上缴的方式，截留民鑫、金某、金某、创新等企业增值税款2520元。同年7月至12月，王恒林从“粮食市场”共接收税款154290元，除上缴119291.8元外，又采取同样的手段，截留民鑫、金某、金某、创新等企业增值税款共计34998.2元。
2011年1月21日，王恒林接衡阳市X区人民检察院通知到该院接受询问，配合检察机关查明并交代自己的主要犯罪事实，后该院依法对王恒林以贪污罪立案侦查，王恒林退还所侵吞的全某税款。
原判认定上述事实的证据有：
1、公务员登记表和“珠晖区国税局”的证明，证实王恒林的国家工作人员身份和任职情况；
2、证人邹某、何某、李某丁证言，分别证明“粮食市场”税款的收取方式、上缴税款的流程等情况；
3、证人罗某、李某戊、周某己、文某证言，证明查处王恒林贪污案以及王恒林在接受询问期间，配合检察机关核对犯罪数额，并主动交代犯罪事实的经过情况；
4、“粮食市场”代收税款明细表和领款单，证明该市场收取的并由王恒林领取的税款数额；
5、中华人民共和国税收通用完税证和税收缴款书，证明王恒林上缴税款的数额；
6、湖南省衡阳市人民检察院司法鉴定中心衡检技鉴（2011）X号司法会计鉴定书，证明王恒林侵吞税款的数额；
7、被告人王恒林对其收、缴款的数额亦予以供认。
原判认为，被告人王恒林身为国家工作人员，利用职务之便，采取收取增值税后不开具完税证、截留不上缴的方式，侵吞增值税款，其行为已构成贪污罪。鉴于王恒林有自首情节，且已退还全某赃款，有悔罪表现，依法予以从轻处罚，并适用缓刑。遂依照《中华人民共和国刑法》第三某八十二条第一款、第三某八十三某第一款第（三）项、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三某第二、三某、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第一款第3项、第八条第一款之规
定，以被告人王恒林犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，已追缴的违法所得款37518.2元予以没收，上缴国库。
原审被告人王恒林不服，上诉提出1、其截留侵吞的税款没有37518.2元，只有20258元。其中创新公司的6560元和民鑫公司的10700元不具有税款的性质。2、其有自首情节、且全某退赃、犯罪情节较轻，原判量刑过重。请求二审改判免予其刑事处罚。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为：上诉人王恒林身为国家工作人员，利用职务之便，采取收取增值税后不开具完税证、截留不上缴的方式，侵吞增值税款，其行为已构成贪污罪。案发后王恒林在接受检察机关询问时，主动承认截留税款的事实，并配合侦查机关查明截留税款数额，有自首情节，且退还全某赃款，有悔罪表现，依法予以从轻处罚。王恒林上诉提出其截留侵吞的税款没有37518.2元，只有20258元。其中创新公司的6560元和民鑫公司的10700元不具有税款的性质。经查，“珠晖区国税局”委托“粮食市场”代征增值税款，“粮食市场”接受该局的委托而向各个体工商户征收的便是增值税，民鑫、创新两家企业在该市场收取税款时，没有提出不应缴纳税款的意见，而是主动缴纳了税款，王恒林作为税收专管员，从“粮食市场”接收税款后，本应按时如数上缴，却利用收款开票的职务便利，采取不开完税证，不如数全某上缴的方式，截留税款并侵吞。可见，王恒林非法占有这两家企业增值税款的主观故意非常明显。粮食市场向个体工商户包括从民鑫、创新两家企业所收取的款项，均是税款而不是其他款项，王恒林利用职务之便，对上述款项中的部分款项予以截留并侵吞，其行为完全某合贪污罪的犯罪构成要件，故其提出侵吞民鑫、创新两家企业的款项不应计入贪污数额的上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人王恒林贪污数额达37518.2元，依法应处一年以上七年以下有期徒刑。原判考虑其有自首、全某退赃等情节，在量刑幅度内对其从轻处罚判处有期徒刑一年，缓刑一年量刑适当。其提出原判量刑过重，请求二审法院改判其免予刑事处罚的上诉理由不成立，本院亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（此页无正文）
审判长杨丹慧
审判员艾湘玲
审判员刘某某
二0一二年三某二十七日
书记员丁卉
校对责任人艾湘玲印刷责任人丁卉
本案法律适用
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十九条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
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