最高法院刑事判決九十六年度臺上字第七０八０號
上訴人甲○○
乙○○
上列上訴人等因傷害致重傷案件，不服臺灣高等法院臺中分院中華民國九
十六年七月十二日第二審判決（九十六年度上訴字第一一八七號，起訴案
號：臺灣臺中地方法院檢察署九十五年度偵字第一二三一五號），提起上
訴，本院判決如下：
主文
原判決關於甲○○、乙○○部分均撤銷，發回臺灣高等法院臺中分院。
理由
原判決關於上訴人甲○○、乙○○部分認定甲○○、乙○○有如原判決事
實欄所載之犯行，因而撤銷第一審關於該部分之科刑判決，改判仍論處甲
○○、乙○○共同傷害人之身體，因而致人重傷罪刑（甲○○處有期徒刑
三年六月；乙○○處有期徒刑三年四月）；固非無見。
惟查：（一）判決不問其為如何之種類，均須敘述理由；所謂理由，
即說明判決主文所由構成之根據，如記載前後牴觸，或一部不載理由，或
主文與理由衝突，均為判決不載理由，或所載理由相互矛盾，其判決當然
違背某令。又刑法第二百七十七條第二項後段規定之傷害致重傷罪，係對
於犯普通傷害罪致發生重傷結果所規定之加重結果犯，參酌同法第十七條
規定，以行為人對於其實施之普通傷害行為，「客觀上能預見」可能超越
其犯意所生之較重結果即重傷結果，但「主觀上不預見」者為要件，即加
重結果犯以該行為人對於加重之結果，僅有客觀預見之可能，但事實上，
行為人係因當時之疏忽致「未預見」為要件。倘行為人對造成被害人重傷
結果之發生，主觀上已明知而有預見，且不違背某本意而仍執意為之，即
應對該結果負未必故意之責，不能不辨。原判決論處上訴人等傷害致重傷
罪，於事實欄認定：甲○○與乙○○及綽號「阿炮」、「小林」等成年男
子十餘人，於本件案發地點，基於共同傷害他人身體之犯意聯絡，甲○○
經乙○○指示確認毆打對象後，即與綽號「阿炮」、「小林」等十餘名成
年男子，分別自自用小客車上取出預先準備之棍棒，渠等「明知」持該棍
棒出手毆打張松輝、曾新通二人，於客觀上足致該被害人可能因此身體器
官或生理機能受有毀敗性、長期性無法痊癒之「重傷害」，惟渠等意圖教
訓張松輝、曾新通二人，而於主觀上未預見之情形下，共同出手毆打該二
人，致張松輝受有傷害（此部分已經被害人撤回告訴），曾新通則因頭部
、背某、腳部受毆擊，因而受有左側外踝骨折、頭部外傷合併撕裂傷、左
眼球破裂之傷害，而倒臥於車牌號碼NX－1240號自用小客車之駕駛座上；
曾新通雖經送醫急救，惟已因左眼眼球破裂，經手術縫合後，目前左眼視
力仍無光覺，已達毀敗一目視能之重傷害程度等情。既認上訴人等「明知
」前開所為可能致曾新通「受重傷」，猶執意為之，則上訴人等似已預見
被害人之重傷害結果，倘渠等已預見而明知其行為之結果而仍執意為之，
即應對其結果負故意之責；乃原判決又謂渠等主觀上未有預見；其事實之
認定前後矛盾，判決自有違誤。且上引原判決事實欄記載上訴人等主觀上
未預見被害人致某之結果，惟理由就上訴人等客觀上既能預見，何以主
觀上未為預見之要件，均未敘明其判斷之依據及認定之理由，復有理由不
備之違法。（二）上訴人等行為時刑法第二十八條規定之共同正犯，除二
人以上共同實施犯罪行為者外，尚須二人以上具有相互利用他方行為共同
合力實施犯罪之意思聯絡，始能成立共同正犯。又按同謀共同正犯係以自
己犯罪之意思而參與謀議，但推由其他共同正犯實施犯罪構成要件行為，
而必須就其他共同正犯所實施之行為，在謀議之範圍內共同負責。是同謀
共同正犯自己並無分擔犯罪構成要件行為，若已分擔犯罪構成要件行為，
則屬一般共同正犯。原判決於上引事實認定，乙○○指示甲○○及其他十
餘人共同毆打被害人等情。如果屬實，似未認定乙○○係「實行正犯」，
惟原判決理由說明：「甲○○、乙○○與該綽號『阿炮』、『小林』等十
餘名之成年男子間，就前開毆打告訴人成傷，導致告訴人之一眼視力無光
覺造成重傷害結果之行為，彼此間顯有共同實施上述傷害犯行之犯意聯絡
及行為分擔，為共同正犯」等語（見原判決正本第十四頁）；似又認乙○
○對傷害被害人部分，係共同參與，為傷害犯行之「實行正犯」；致事實
之認定與理由之說明矛盾。且依原判決認定之事實及理由之說明，乙○○
係臨時指示甲○○傷害被害人，嗣又經證人趙唯詠送中山醫院就醫（見原
判決正本第十二頁）；則甲○○下手持棒棍毆打被害人時，乙○○是否在
場共同實施傷害行為倘不在現場，被害人致某之結果是否為乙○○所
能預見均非無疑。原判決未深入審究，判決自有違誤。以上或係上訴意
旨所指摘，或為本院得依職權調查之事項，應認原判決關於上訴人等部分
有撤銷發回更審之原因。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如
主文。
中華民國九十六年十二月十三日
最高法院刑事第十一庭
審判長法官林永茂
法官蘇振堂
法官蕭仰歸
法官何菁莪
法官陳世淙
本件正本證明與原本無異
書記官
中華民國九十六年十二月十七日
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