司法考试笔记解读《物权法》第五章 国家所有权和集体所有权、私人所有权

（司法考试解读：这一章是“所有权”的四项“内容”之一，按本法的适用范围，只应包括“动产和不动产”的所有权，但实际上，下面的条文已大大超出了这个范围。）

　　第四十五条 法律规定属于国家所有的财产，属于国家所有即全民所有。

　　（司法考试解读：国家所有的财产，除了宪法规定的种类之外，还有国家经营所得，损赠所得，受让所得，赔偿所得，国家科学考查发现所得，文物考古所得，战争缴获、没收、接收所得，没收敌产所得等。）

　　国有财产由国务院代表国家行使所有权；法律另有规定的，依照其规定。

　　（司法考试解读：国有财产管理是国家的权利，国家如何授权或委托管理，不属民事行为，宪法第二条：人民依照法律规定，通过各种途径和形式，管理国家事务，管理经济和文化事业，管理社会事务。国有财产如何管理，应另行专门规定。）

　　第四十六条 矿藏、水流、海域属于国家所有。

　　第四十七条 城市的土地，属于国家所有。法律规定属于国家所有的农村和城市郊区的土地，属于国家所有。

　　第四十八条 森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，属于国家所有，但法律规定属于集体所有的除外。

　　第四十九条 法律规定属于国家所有的野生动植物资源，属于国家所有。

　　第五十条 无线电频谱资源属于国家所有。

　　第五十一条 法律规定属于国家所有的文物，属于国家所有。

　　第五十二条 国防资产属于国家所有。

　　铁路、公路、电力设施、电信设施和油气管道等基础设施，依照法律规定为国家所有的，属于国家所有。

　　（司法考试解读：以上七条，是对国有财产的界定，但没有说明是否包括了国有财产的全部种类；也没有说明哪些是属于本法第41条规定的“专属于”国家而其他主体不能具有所有权。国有财产的界定，是以宪法为准，还是以本法为准？本法同时所涉及的内容，包括了资源、国防资产和无形财产，已经超出了“动产和不动产”的范围，不应属于本法调整的对象。）

　　第五十三条 国家机关对其直接支配的不动产和动产，享有占有、使用以及依照法律和国务院的有关规定处分的权利。

　　（解读：国家机关对自有国有资产的管理，属机关内部管理，如政府采购，内部物业管理，办公、生产及生活用房的分配，内部物资配备发放调拨等，应由相关的行政法规规范调整，类似的还有国防、军队和武装力量的财产的管理，要说就该说全，而本法却又没有提到。）

　　第五十四条 国家举办的事业单位对其直接支配的不动产和动产，享有占有、使用以及依照法律和国务院的有关规定收益、处分的权利。

　　（事业单位有多种情况，有全额拨款，承担行政管理事务的，如残疾人联合会。应参照国家行政机关管理。有的是差额拨款的，有的是自收自支，参照企业管理的。事业单位作为独立法人，理应具有独立的民事权利，行政机关不应干预。）

　　第五十五条 国家出资的企业，由国务院、地方人民政府依照法律、行政法规规定分别代表国家履行出资人职责，享有出资人权益。

　　（企业也是独立法人，其民事权利也是独立的。出资人的权益应在公司章程里规定，应是公司法规范调整的范畴。）

　　第五十六条 国家所有的财产受法律保护，禁止任何单位和个人侵占、哄抢、私分、截留、破坏。

　　（解读：本条是说对国有财产的保护。对财产的保护和对物权的保护是有区别的，本法是针对物权而定，理应对物权的保护加以具体化。对财产的刑事保护和民事调整也是不同的概念，本法既然是民事法律，理应对国有财产的民事侵权事项做出具体规定。现有刑事法律和民事法律对财产的保护调整是不分所有人的，本法则分别规定，但看不出有什么区别。）

　　第五十七条 履行国有财产管理、监督职责的机构及其工作人员，应当依法加强对国有财产的管理、监督，促进国有财产保值增值，防止国有财产损失；滥用职权，玩忽职守，造成国有财产损失的，应当依法承担法律责任。

　　（解读：国家管理不是民事行为，工作人员也不是民事主体，其职责自有行政规章加以规范和约束，行政责任和刑事责任也不是本法适用范围。）

　　违反国有财产管理规定，在企业改制、合并分立、关联交易等过程中，低价转让、合谋私分、擅自担保或者以其他方式造成国有财产损失的，应当依法承担法律责任。

　　（解读：既然有国有财产管理规定，本法就没有必要重复。企业是独立法人，具有独立的民事权利，独立承担民事责任和刑事责任。国家对国有财产管理属行政管理，追究行政责任不应是本法的适用范围。）

　　第五十八条 集体所有的不动产和动产包括：

　　（一）法律规定属于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂；

　　（二）集体所有的建筑物、生产设施、农田水利设施；

　　（三）集体所有的教育、科学、文化、卫生、体育等设施；

　　（四）集体所有的其他不动产和动产。

　　（解读：前面涉及国家所有权的条文，都是说“财产”，这里说到集体所有权，却只说“动产和不动产”，难道集体财产中就没有无形财产吗？就不应平等保护吗？这一条在财产具体种类中，又有各种设施，这些设施中就没有无形财产吗？）

　　第五十九条 农民集体所有的不动产和动产，属于本集体成员集体所有。

　　下列事项应当依照法定程序经本集体成员决定：

　　（一）土地承包方案以及将土地发包给本集体以外的单位或者个人承包；

　　（二）个别土地承包经营权人之间承包地的调整；

　　（三）土地补偿费等费用的使用、分配办法；

　　（四）集体出资的企业的所有权变动等事项；

　　（五）法律规定的其他事项。

　　（解读：农村集体是三级所有，在每一级所有中，又有若干独立的经济实体或独立的法人，具有独立的民事主体地位。所以对农村集体，应对各级所有分别加以规定，对农村独立的法人单位，应给予和其他法人同样的民事法律地位。否则很可能会造成无所适从的局面。）

　　第六十条 对于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等，依照下列规定行使所有权：

　　（一）属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会代表集体行使所有权；

　　（二）分别属于村内两个以上农民集体所有的，由村内各该集体经济组织或者村民小组代表集体行使所有权；

　　（三）属于乡镇农民集体所有的，由乡镇集体经济组织代表集体行使所有权。

　　（解读：农村早已实行了土地承包，所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等，都已分到个人手上，并且承诺过几十年不变，由此形成了各种个体、私营或合资企业，都是独立的法人，具有独立的民事法律地位，如果无视和不承认这个现实，岂不是要乱套？乡镇政府，村委会、村民小组，作为行政组织，应行使行政职能，而生产和经济活动属民事行为，行政组织不应干预。由于这个关系不明确，行政企业不分、行政民事不分，大量矛盾由此产生，本法没有加以理顺，则有可能会进一步加深这种矛盾。）

　　第六十一条 城镇集体所有的不动产和动产，依照法律、行政法规的规定由本集体享有占有、使用、收益和处分的权利。

　　（解读：城镇集体所有制企业，也是独立法人，具有独立的民事法律地位，独立承担民事责任。其财产，除了动产和不动产之外，当然还有无形财产。但现实情况是城镇集体已经解体或卖给了私人。对集体企业私人承包或解体，集体财产灭失，法律是否承认其合法性？是否追究责任？）

　　第六十二条 集体经济组织或者村民委员会、村民小组应当依照法律、行政法规以及章程、村规民约向本集体成员公布集体财产的状况。

　　（解读：集体经济组织是独立的法人，应享有法人单位的权利和承担相应的义务；村委会、村民小组到底是行政单位还是经济组织还是政经合一的组织？其权力、权利和义务到底如何界定？本法作为民事法律，此处将村委会、村民小组与集体经济组织相提并论，使二者的法律地位混合，是否合法有效？“公布集体财产的状况”又超出了“动产和不动产”的范围。这都会给以后的执行带来麻烦。）

　　第六十三条 集体所有的财产受法律保护，禁止任何单位和个人侵占、哄抢、私分、破坏。

　　（解读：同样，财产超出了动产和不动产的范围，财产的保护有刑法保护，行政法保护和民法调整的不同。作为民事律，应对民事侵权调整事项做出具体的规定。）

　　集体经济组织、村民委员会或者其负责人作出的决定侵害集体成员合法权益的，受侵害的集体成员可以请求人民法院予以撤销。

　　（解读：如果是刑事侵权，应向公安检察机关报案；如果是行政决定不当，应申请行政复议和申诉，如劳动仲裁；如果是民事侵权，且调解无效，才是向人民法院起诉。但是向人民法院请求“予以撤销”，人民法院是否一定支持，却不能保证。）

　　第六十四条 私人对其合法的收入、房屋、生活用品、生产工具、原材料等不动产和动产享有所有权。

　　（解读：“合法收入”中，当然不限于“动产和不动产”，这就超出了本法的调整范围。财产的种类中，包括了“生产工具和原材料”，而没有包括生产资料及矿产资源等，这一点不明确，不定因素就太多了。）

　　第六十五条 私人合法的储蓄、投资及其收益受法律保护。

　　国家依照法律规定保护私人的继承权及其他合法权益。

　　（解读：这一条“储蓄、投资及其收益”又超出了“动产和不动产”的范围，其中“其他合法权益”包含太宽，已经没有边际了。）

　　第六十六条 私人的合法财产受法律保护，禁止任何单位和个人侵占、哄抢、破坏。

　　（解读：宪法 第十三条 公民的合法的私有财产不受侵犯。“公民的合法的私有财产”与“私人的合法财产”相对照，似以前者更加明晰准确。“财产”当然不限于“动产和不动产”。同样，刑法保护、行政保护和民事调整应当有所区别，本法应明确民事调整的事项。应当指出，对公民合法财产的保护，宪法、刑法和民法通则早有规定，并不是本法才有的，说什么有了本法私有财产才有了保护，是毫无根据的。）

　　第六十七条 国家、集体和私人依法可以出资设立有限责任公司、股份有限公司或者其他企业。国家、集体和私人所有的不动产或者动产，投到企业的，由出资人按照约定或者出资比例享有资产收益、重大决策以及选择经营管理者等权利并履行义务。

　　（解读：这一条涉及企业登记，用动产和不动产出资的，如何占有投资比例和如何享受权利及承担义务，应由投资主体在平等自原的基础上约定，其有效条件法律已有明确规定。）

　　第六十八条 企业法人对其不动产和动产依照法律、行政法规以及章程享有占有、使用、收益和处分的权利。

　　企业法人以外的法人，对其不动产和动产的权利，适用有关法律、行政法规以及章程的规定。

　　（解读：企业法人的所有制有国有、集体、私人、合伙、外资等多种类形。对其动产和不动产享有民事主体应有权利，这是无须另行规定的；企业以外的法人，含意应是不属企业性质的法人，如事业法人，社团法人。作为法人，其民事地位和民事权利应当是平等的和一致的。）

　　第六十九条 社会团体依法所有的不动产和动产，受法律保护。

　　（解读：社团法人应当包括在上一条的“企业以外的法人”之中，这里单列一条，似乎多余。）

　　从以上解读看，本法在适用范围和管辖范围上，都大大突破了本法第二条的规定，在具体条文的设定上，有明确且肯定规定的很少，不是含糊其辞，就是由其他法律规定，这对将来实施，必然会产生很多麻烦，大量的司法解释肯定是免不了的。