司法考试答疑精选：量刑的法定和酌定情节
发布日期：2018-10-11 文章来源：互联网
【问题】量刑的法定和酌定情节。
【回复】量刑的法定情节：
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概念
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刑法明文规定的在量刑时应当予以考虑的情节。法定情节有从重、从轻、减轻和免除处罚的情节(无加重处罚情节)。
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情形
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从重从轻
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犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
从重处罚含义：相对于既没有从重处罚情节也没有从轻处罚情节的一般情况下所应判处的刑罚而言，比这种情况判处得重一些。从轻处罚亦照此理解。
【考点】不是在法定刑“中间线”以上或以下处罚
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减轻
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犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。
【考点】这里的“以下”不包括本数；
只能在下一格刑格内处罚，不能跨越下一个刑格。
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酌定减轻
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犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节,但是根据案件的特殊情况,经最高人民法院核准,也可以在法定刑以下判处刑罚。
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免除
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对犯罪分子作有罪宣告，但免除其刑罚处罚。适用免除处罚的情节，除应当明确各种总则性和分则性免除处罚情节的具体内容外，必须把握三个基本条件
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(1)行为人的行为已经构成犯罪
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(2)行为人所构成的犯罪情节轻微
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(3)因犯罪情节轻微而不需要判处刑罚。
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量刑的酌定情节：
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概念
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不是刑法明文规定的，人民法院从审判经验中总结出来的，在刑罚裁量过程中灵活掌握、酌情适用的情节。
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因素
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1.犯罪的动机；
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2.犯罪的手段；
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3.犯罪的时间、地点；
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4.犯罪侵害的对象；
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5.犯罪造成的损害结果；
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6.犯罪分子的一贯表现；
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7.犯罪后的态度。
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种类
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从宽情节
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会使犯罪人受到从宽处罚的情节，它包括从轻处罚、减轻处罚和免除处罚的情节；
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从宽情节
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会使犯罪人受到从严处罚的情节，仅有从重处罚情节一种。
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