但识别是否是浮动担保的最重要的特征是公司在正常的经营活动中是否保留对担保资产的自由处分权。担保的性质并不决定于在哪种财产上设立，而是根据公司在正常经营过程中处分财产的自由程度决定。如果公司在正常经营过程中可以自由的使用担保财产，那么这项担保就更有可能是浮动担保。（注：这里之所以说“更有可能是”而不说“一定是”是因为近年英国相继出现的很多案例表明，公司在日常经营中有一定的自由处分权的担保并不一定是浮动担保，如Re Cimex Tissues Ltd[1995]1 BCLC 409一案。而对公司自由处分担保资产的某些限制并不一定说明该担保就不是浮动担保，如ReBrightlife Ltd[1987]Ch.200一案。这就给判断什么是浮动担保带来了更多的不确定性和自由裁量性。）

　　因此，浮动担保的概念，是和特定担保或固定担保（specific or fixed charge）相对而言的。在英国法中，特定担保是指根据普通法在担保设定时而附着于某特定的财产的上的，（注：Robert R.Pennington，Pennington‘s Company Law（4th ed），Butterworths，1979，p.378.）并且该财产的特定性在担保存续期间并不改变的一项担保。（注：如果作为担保标的物的财产有足够的特定性，其在担保设定时无须存在，而在其产生时自动附着于担保之上，则尚在建造中的建筑物、船舶或飞机等亦可构成特定担保的标的物。见Robert R.Pennington，Pennington’s Company Law，p.378.）特定担保既可为公司所利用，也可为个人、合伙等所利用。与此相对，浮动担保是公司所特有的担保形式，是指“存在于公司目前和将来的全部或部分财产上，公司有权在正常经营过程中自由处分担保项下的财产的一项衡平法上的担保”（注：Gower‘s Principles ofModern Company Law，6th ed，Sweet & Maxwell，1997，p.362.）。

　　与固定担保相比，浮动担保的客体在结晶前是不确定的，居于不断变化的中，债权人不能行使对债务人的财产占有或任何旨在对抗第三人的财产权利，也不能请求法院颁布禁令禁止债务人在正常经营过程中与第三人交易，对自己得财产进行处分。债权人享有的担保利益是期待中的担保利益，而不是担保一生效就成就的担保利益。

　　但是，这并不是说浮动担保是将来生效的担保，它是现实存在的对所有都明确包括在内的公司财产均有效力的担保。浮动抵押并不是对财产设定的具体的按揭，它允许按揭人在其日常营业过程中处分按揭财产，而是对含在其范围之内财产的浮动按揭，但它对这些财产中任何一项财产并无任何实际的具体的影响，直到一些约定的行为或事件发生或对按揭某一财产采取了某些行动使其结晶，转化为固定担保。（注：See R.M.Goode，Legal problem of Credit and Security，Sweet & Maxwell，1988，p.48.）

　　英国浮动担保就是要达到在不损害债权人担保利益的情况下，又能让债务人自由地 开展正常营业的这种效果。浮动担保机制解决这一问题就是通过合同将担保人享有的对 担保财产控制支配权推迟来实现的。担保权人对担保财产的控制和支配一直停留在合同 上的约定，直至威胁到债权人的债权有事由发生时，将这一权利实际兑现。

　　结语

　　英美法系的判例法制度下，法官根据案件事实决定其法律后果，为了实现真正的公平、正义，法官不但可以不拘泥于法律，而且还能够不断地解释法律，使之适合于社会发展变化的需要。对此，我国有学者认为，现代英美法中的法律概念，近似于我们的“法律秩序”的概念，这种法律概念不看重法律规定了什么，而是看重这种规定在特定情况下的合理性及如何实现这种合理性。（注：徐国栋：《民法基本原则解释-成文法局限性之克服》，中国政法大学出版社1992年2月版，第222页。）人们创制法的行为本身就是以人类对社会，尤其是对社会调控的认识作为理性基础的。创制并运用法律来调控社会，是人类对社会认识、把握的产物，是人类社会发展到一定阶段的历史经验的理性概括。（注：卓泽渊：《法的价值论》，法律出版社1999年7月版，第362页。）浮动担保从最初的不为法官所承认，到浮动担保法律、规则，理论在英国判例法上得到确认，并进一步发展成一种重要的企业融资担保制度，经历了一个缓慢、复杂和渐进的过程，在这个过程中，英国法官对于浮动担保法律制度的形成和发展无疑起着至关紧要的作用。可以说，浮动担保使英国判例法的产物，也是英国法官适用、解释、甚至创制法律规则的产物。没有英国的判例法制度和法官灵活适用和解释法律的文化传统和法律土壤，浮动担保不可能在150多年的英国得到发芽、生根和结果。正是英国特别的判例法制度和法官适用、解释甚至创制法律的，才使得浮动担保法律制度得以在英国确立，并形成理论体系，成为当今企业融资中的一种重要担保方式。