缔约能力即缔约上的行为能力，是指当事人为取得民事权利或承担民事义务，按照自己的意志独立地订立合同的能力。［1］简言之，缔约能力是当事人缔结合同并使之有效的能力。它是合同成立的重要条件之一，并与民事行为能力有着密不可分的关系。影响缔约能力的因素是多方面的，包括年龄、智力、合同的类型等，因而未成年人与成年人的缔约能力是不同的。本文拟对两大法系的未成年人缔约能力制度作一番考察，并兼析我国立法现状，以期对完善我国相关立法规定有所裨益。

　　一、两大法系的未成年人缔约能力制度

　　未成年人作为一个特殊的社会群体，由于其年龄小、智力发育不健全，不具备订立合同所具有的判断能力和自我保护能力。因此，出于对其合法权益的保护，各国立法中对未成年人的缔约能力都予以不同的限制。

　　（一）大陆法系国家-以德国、法国为例

　　1、德国

　　德国法律将未成年人分为无行为能力人同限制行为能力人。无行为能力人没有缔约能力，所做的意思表示完全无效；而限制行为能力人有部分缔约能力，限制行为能力人在下列几种情况具有缔约能力：

　　（1）为纯获利益而订立的合同；

　　（2）未成年人以其零用钱订立的金钱履行合同；

　　（3）未成年人在法定代理人授权的情况下具有独立经营的行为能力，未成年人对于其经营范围内的法律行为的行为能力不受限制；

　　（4）未成年人对于缔结或废除获得许可的劳务或者劳动关系或者为履行由此种关系产生的义务的法律行为。

　　此外，未成年人未取得法定代理人必要同意订立的合同，合同的有效性取决于法定代理人的追认。如果法定代理人接到催告通知后两星期内加以追认，合同则有效。未成年人具有完全行为能力后，其追认代替法定代理人的追认。

　　另外，德国民法典明确规定“如果合同另一方当事人知道其为未成年人时，只有当未成年人违背真实情况，伪称已经取得法定代理人的同意时，始得撤回；如果合同另一方当事人在订立合同时明知其未取得同意，合同另一方当事人仍不得撤回。

　　2、法国

　　未成年人是无法律行为能力人，但在下列情况下具有缔约能力：

　　（1）未成年人解除亲权后，具有与成年人同等的处理一切民事行为的能力；

　　（2）未成年人可以从事家庭法中规定的许多事务，如结婚、订立婚约、对非婚生子女的承认等；

　　（3）未成年人进行的日常生活中的交易。

　　除此之外，法国法院还坚持认为由未成年人实施的避免其财产损失的必要措施和不致蒙受太重的经济负担的措施是有效的。［2］另外，未成年人如果以欺诈手段使相对方误认为其具有行为能力，则其不得以无缔约能力为由主张合同无效。

　　可见，大陆法系国家在考虑未成年人的缔约能力问题时，更加侧重于对未成年人本身的保护，而忽略合同的种类及性质。

　　（二）英美法系国家-以英国、美国为例按英美法律，原则上未成年人没有订立合同的能力，并不受合同的约束，但也有一些重要的例外：

　　（1）涉及必需品及有利于未成年人的合同具有约束力。对必需品的界定以往仅限于供给未成年人的必需的货品和必需的服务，现在则进一步扩大到诸如学徒合同、教育合同和雇用合同等有利于未成年人的契约关系。

　　（2）未予撤销的可撤销合同。对于履行期较长的或与不动产有关的等对未成年人具有持续或永久利益的合同，未成年人可以在成年前或成年后的一段合理时间内予以撤销（一般英国判例解释为一年，美国判例为两年），如果不撤销，该合同则对其具有约束力。

　　（3）经确认的合同具有约束力。未成年人在上述两种情况之外签订的合同，经未成年人成年后确认对其具有约束力。