而大陆法系的代理制度则构筑于“区别论”的基础上，即严格区分委任与授权[2].委任是指本人与代理人之间的合同，调整本人与代理人之间的关系。授权则指代理人代表本人与第三人为法律行为之权利，调整本人和代理人与第三人之间的外部关系。本人对代理人在其授权范围内所为民事法律行为的后果负责。因此代理人以本人的名义为民事法律行为是大大陆法系代理制度的本质特征。此种代理与英美法系的显名代理相类似。故大陆法系国家，采用狭义代理概念。其所称代理仅指代理人以被代理人的名义为法律行为，法律行为后果直接归属被代理人。如，《日本民法典》第99、100条规定：“代理人于其权限内明示为本人而进行的意思表示，直接对本人发生效力。”，“代理人未明示为本人而进行的意思表示，视为为自己所为。”我国《民法通则》承袭大陆法系传统，采用狭义代理说。至于英美法系的后两种代理，大陆法系则设行纪制度调整，如《德国民法典》第383条规定：“行纪商是指以自己的名义为他人（委托人）购买或销售货物、有价证券，并以其作为职业性经营的人。”《日本商法》第551条规定：“所称行纪人，指以自己的名义为他人出卖或买入物品为业的人。”

    比较两大法系代理制度可知，英美法系代理制度包括直接代理和间接代理。而大陆法系代理制度规定的只有直接代理，又称显名代理，而不包括间接代理，对此代理，大陆法系设行纪制度调整。而行纪制度具有与代理制度不同的特点[3]：（1）行为名义不同。行纪是行纪人以自己名义，在委托人指示的权限范围内，从事活动。代理的受托人是以委托人的名义，从事民事活动。（2）行纪人与代理人的身份不同。行纪人为特定行为能力的经济组织。如，证券公司，均须具有特定商号身份。代理人为一般民事主体，无须特定身份。（3）行纪行为系有偿法律行为，行纪人为委托人经办行纪业务，需收取一定佣金或报酬。代理可有偿，也可无偿。（4）行纪行为的法律范围不同。行纪人基于法律授权或者限制，从事法律允许经营的业务。如，德国法的行纪限于为商品或有价证券的买卖行为。代理范围无具体法律限制。（5）行纪与代理的法律行为结果，转移给委托人的方式不同。行纪人为委托人利益为法律行为，其行为结果直接归属于行纪人，间接归属于委托人。代理人的行为结果直接归属于本人。此为行纪与代理的根本区别。

    据此推论，期货经纪商接受投资者委托，以其名义入市交易，在英美法系国家，其法律性质是代理商，而在大陆法系国家，其法律性质则是行纪商。

    三、我国期货经纪商的法律性质分析

    “经纪”一词，在我国现有法律、法规中尚找不出一个明确的定义。关于期货经纪商的法律性质，我国期货界、法学界因受英美国家的影响，普遍认为是代理关系。江平著《西方国家民商法概要》中认为：“经纪商与顾客之间的法律关系是代理人和委托人的关系。”[4]我国期货界、政府的政策、行政法规中大多采用代理说，如“经纪公司就是指专门从事接受非期货交易所会员（客户）的委托进行期货交易并收取佣金的居间公司。……经纪公司……通过它的经纪活动代理广大客户参加期货交易。”[5]“经纪公司就是专门代理非交易所会员进行期货交易并收取佣金的公司。”[6]“经纪行是买卖双方的代理机构。”[7]《上海期货市场管理规定》第31条规定：“会员可以从事期货交易代理业务。”第38条规定：“非会员的期货经纪机构……办妥有关手续后方可从事期货交易代理业务。”第35条规定：“期货经纪机构是以营利为目的，接受客户的委托，从事期货交易代理业务的企业法人。”《广东联交所交易规则》第49条规定：“代理交易是指会员单位经证监会和交易所的批准，受理其他单位（客户）的委托并指派其出市代表在场内进行交易的行为。”《郑州商品交易所交易交易规则》第7章7.1规定：“经纪业务是交易所会员在交易所指定的交易场所为客户代理交易活动。”《上海金属交易所管理规定》《苏州商品交易所交易规则》等均采用了代理说。《期货经纪公司登记管理暂行办法》和《国债期货交易管理暂行办法》未对期货经纪商的性质予以规定。