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公证法律规范移植中需要解决的问题(2)
www.110.com 2010-07-24 15:37

    (二) 协调配套问题

  协调配套指的是解决现行法律规范中存在的立法冲突问题。基本法过于原则,导致了实体法、部门法强调执法部门或行业利益,揽权争权现象严重,弱化了公共性、基础性、前沿性、监督性部门的权力,从立法上表现出较大的功利倾向。如资金雄厚,权力较大的部门立法出台就快;权力较小,行业力量薄弱的部门立法就迟缓。由此产生的后果是:有利于市场经济发育形成的法律出台较难;实体法、部门法强调部门利益,强调行业监督较烈;加剧了冲突规范的形成。由此造成地方保护更加严重,行业壁垒难以打破。而这些后果都是由法律本身提供了依据相左、规范冲突所引发的。这不能不归咎于立法法出台前由计划经济向市场经济过渡中表现在立法领域中思想认识上的混乱状态。解决上述诸问题,首先,要抓住中国加入WTO的有利时机,全面彻底地清理与发展市场经济相抵触的现行法律规范。对冲突规范要本着有利于市场经济发展的大局出发理顺或废除。其次,加强对市场经济培育、转型、接轨、发展、监督各个层面的立法协调,对公司创立登记、注册运作、管理要引入法律监督机制,弱化行政审批制,要增强社会信誉层面的法律创制,强化证明、证书、资质确认、合同的法律监督诸方面的监督措施。再次,强化唯实、依法局面的监督机制。在市场的核心——— 金融,市场主体企业,市场的中介组织及贴近市场的各类事业体制中要倡导创制唯实和依法办事的法律规范,加大对造假、贩假、护假的打击惩处力度。抓住 3到5年的转型期,苦练内功,健全体制,建立与世界公证法律规范相适应的中国公证法律规范。

    (三) 效力作用问题

  根据《中华人民共和国民事诉讼法》第67条、第218条的规定和国际惯例,公证文书具有证明效力、证据效力、强制执行效力和域外效力。公证文书的效力是任何其他文书无法比及的。正是基于此,公证文书才具有了区别于其他任何证书的显著特征。但是由于体制的因素,地区经济发展严重不平衡等因素,制约了公证事业的发展。解决途径:第一,要按照国务院批复的 《司法部关于公证体制改革的方案》,积极稳妥地推进公证体制改革。坚持公证处的国家法律证明机构,坚持公证员代表国家行使证明权,坚持公证文书的法律效力原则。通过改革使公证机构成为执行国家公证职能、自主开展业务、能够独立承担责任、按市场规律和自律机制运行的公益性、非营利性的事业法人。第二,全面推行要素式公证书格式,推行主办公证员制度,推行行业管理。为了强化公证文书效力,从文书格式、办证方式、行业管理等层面全面提升理论和实务水平,使公证适应改革和市场经济发展要求。第三,要在基本法和实体法中规定公证内容和必须公证原则,从外国法律中移植公证法律规范。在程序法中规定必须公证原则,强化公证效力。加强对弘扬诚实信用、公平公正等民商规范和前沿性、预防性、保障性、监督性法律规范的创制,使公证真正成为促进先进社会生产力的有效工具。第四,全面提高队伍素质。从数量、质量、进口、出口、考试、考核、录用、培训等多种环节入手,高度重视公证队伍素质教育,使公证行业成为精神文明建设的重要力量。第五,移植和借鉴大陆法系国家公证法律规范,强化公证文书效力,发挥公证预防纠纷、倡导诚实信用民商规范的作用。建立以民法为基础,以实体法为依托,以程序法为保障,以部门法为自律的适应市场经济发展、促进社会安定进步的公证法律规范。

    (四)司法保障问题

  我国的刑事案件司法权是由公安、检察、法院、司法各部门分别行使的,从体制上体现了各司其职、互相监督、相互制约的关系。而民事案件审判权则主要由法院行使。不仅如此,法院还包揽了证据调查、证据确认等各个环节的工作,由此从体制上造成了司法不公的问题。因为缺少法律制衡,民事司法权的高度集中使监督乏力。如人大的法律监督是宏观的、事后的监督,而不是事先事中的监督;政协的民主监督,媒体的舆论监督,亦是事后监督而非事前事中监督。因此,权力集中导致了矛盾集中,势必影响司法公正。解决这些问题:一是在司法体系中要重视预防性、前沿性、监督性、服务性的法律机构的建设,重点发挥公证、律师等机构的作用。二是加快民事审判制度的改革。民事证据证明权统一由公证部门行使。法院不负调查责任,只依现成证据依法审判,证据不足拒绝审理。第三,提高基层法院法官素质。对法律明文规定的事项要依法审理。对最高人民法院的文件要坚决贯彻执行,不得以任何理由推拖拒绝。要从法律的高度确认公证文书的效力。从思想上认识法院同公证处在维护社会稳定职能上的一致性。第四,提高办证质量。公证处依法行使国家证明权,是法律赋予公证机构的神圣职责,一定要认真履行。任何粗枝大叶都是不能允许的。一定要按照真实、合法的原则办理每一件公证事项。第五,努力为公证营造依法执业的工作环境。公证是基础性、前置性、预防性、监督性的司法证明措施,需要司法机关各部门的强有力的保障和支持,才能有效地发挥积极作用。如法院要依法确认公证文书的效力,并依法强制执行,维护公证文书的权威。司法行政部门要按照市场经济的要求通过改革解决公证管理体制问题,通过立法解决公证业务范围、公证行业规划、公证文书格式、公证队伍建设及其公证员考核、录用、培训、奖励、惩戒等等具体问题。

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