二、企业兼并的法律特征

　　从企业兼并的法律涵义，我们不难看出，兼并具有如下法律特征：

　　1、企业兼并是一种企业行为，或者说，是一种民事法律行为

　　企业兼并在西方市场经济各国，普遍被认为是一种企业行为，但同时政府也不是放任自流，而是采用财政、信贷等经济杠杆进行间接调控。在我国传统的计划经济体制下，政府对企业实行“关、停、并、转”，其中的“并”（形式意义上的“企业合并”）虽然与企业兼并有一些类似之处，即也导致一个企业取得其他企业的产权而继续存在，其他企业丧失法人资格的法律后果，但它是将政府意志强加于企业，通常不考虑企业自身的意志，产权转移又往往是通过无偿划拨的形式实现的，被合并企业的债务无论多少，都由合并后企业承担。这是典型的政府行为，与兼并有本质区别。企业兼并是一种民事行为，要求兼并的发生应符合下列条件：（1 ）兼并双方必须具备相应的民事行为能力；（2 ）意思表示真实。期诈性、胁迫性、乘人之危的企业兼并是无效的兼并（注：邬健敏， 《论无效公司兼并》， 《法学杂志》1997年第2期。）；（3）企业兼并不得违反法律和公共利益。

　　2、企业兼并反映的是企业产权的转移

　　这是企业兼并的最本质的特征。企业兼并的发生缘于双方的意向。作为被兼并的一方，由于生产经营不善，处于某种困境，或者严重亏损、濒于破产，为了生存而被动地走上被兼并之路；作为兼并方接受一个企业，无非是从土地、厂房、劳动力等生产要素上考虑，以满足自身长远发展的需要。因而，企业产权的转移，是企业兼并的最终目的。企业产权的转移也包括被兼并企业的所有债权、债务的转移。企业产权的转移意味着被兼并企业法人资格的消灭，而相应地，兼并企业续存下去。

　　由于企业兼并是企业产权的转移，故有一个企业兼并后的产权归属问题。产权归属原则上实行谁出资谁所有。用企业资金兼并得来的资产所有权属企业；用贷款兼并得来的资产，实行税前还贷的，按规定的应交利润和留成比例划分，所有权分别属于国家和企业；实行税后还贷的，所有权属于企业；用国有资产兼并得到的资产，所有权属于国家：集体、私营企业兼并国有企业，资产所有权归属集体、私营企业。

　　3、企业兼并的主体具有特定性

　　根据国家体改委、计委、财政部、国有资产管理局1989年19日颁布的《关于企业兼并的暂行办法》（以下简称《暂行办法》）第2条， 企业兼并的主体双方只能是企业，而被兼并方还必须是法人企业。实践中有一种观点，认为兼并方也必须是法人企业，非法人不得进行兼并的活动（注：杨志斌、齐群，《（企业兼并法）的立法建设》，《经济与法》，1994年第12期。）。笔者认为，这种观点是站不住脚的，因为：第一，《暂行办法》第2条并未禁止非法人企业参与企业兼并活动， 成为兼并方；第二，根据《关于出售国有小型企业产权的暂行办法》第6 条规定，允许非法人企业购买国有小型企业产权，成为兼并方；第三，在经济活动中，作为非法人企业的集体企业、私营企业进行兼并的案例时有发生，并被确认为合法的；第四，非法人企业参与企业兼并活动，有利于存量资产的盘活，有利于市场经济的发展，有利于竞争机制的发挥。