(二)无过错方的损害事实的确定

　　瑞士民法典的规定，离婚所造成的损失不仅包括既得利益，还包括期待利益。我国离婚损害赔偿制度中的财产损害只包括直接损失，如医药费损失、物品损失等，不包括误工费、因离婚不能继承的遗产等间接损失。

　　关于精神损害，有观点认为：离婚损害赔偿制度中的精神损害事实应理解为是“名义上的精神损害”。只要有婚姻法第46条规定的四种侵权行为存在，即推定受害方存在有精神损害而无须再辅以证据加以证明。[3]笔者对此也表示赞同，因婚姻法第46条规定的四种侵权行为性质均十分恶劣，是对夫妻间义务的根本违反。在通常情况下，以一般人的认识水平，只要过错方实施了上述行为，确实会给对方造成情感上的困扰和伤害。

　　(三)离婚损害赔偿因果关系的认定

　　因果关系是指过错行为与损害事实之间具有内在的必然的联系。如上文所述，导致夫妻感情破裂、离婚的原因是多种多样的，如果把因果关系看作是违法行为与离婚之间的因果关系，将会使因果关系的认定变得十分的复杂和艰难。

　　(四) 举证责任分配问题

　　我国离婚损害赔偿制度的归责原则是过错责任原则。在法律没有相反规定的情况下，举证责任均在无过错方，这些证据的收集、固定在婚姻家庭领域存有相当的难度。如配偶与他人同居的证据,其正当性与合法性往往因侵犯第三人的隐私权、名誉权受到质疑，甚至可能引起其他纠纷。又如家庭暴力行为大多发生在家庭内部，鲜少有第三人在场见证施暴经过，即使受害人事后拍下了伤情照片，也难以证明其所受的伤害是配偶施暴造成的。即使有第三人在场，此类第三人往往与该家庭关系亲密，因我国目前法律没有规定证人强制到庭作证，第三人很可能因不愿卷入他人家庭纠纷而拒绝作证。

　　要解决上述问题，法律应当规定有条件的举证责任倒置，也就是说，只要无过错方完成了一定程度的举证责任，如法官内心确信婚姻法第46条规定的四种侵权行为确可能存在，就实行举证责任倒置，由无过错方配偶举证证明自己没有实施上述四种侵权行为。另外在司法实践中应放宽该类案件的证明标准，对非过错方收集证据方法从宽要求。

　　五、离婚损害赔偿数额的确定

　　(一)离婚损害赔偿数额确定的原则

　　离婚损害赔偿数额确定的原则有三：一是法官自由裁量原则，这是英美法系国家所采用的基本原则;二是适当合理原则，即由法院综合考虑受害人受损程度、侵害人经济能力、当地经济水平等因素来确定赔偿数额。这一原则为瑞士、哥伦比亚所采用;三是从实际出发原则，即根据个案中侵害人过错程度、侵权情节等合理确定赔偿数额。这三个原则均可为审判实践中确定赔偿数额之参考。

　　(二)离婚损害赔偿的范围

　　离婚损害赔偿包括物质赔偿与精神赔偿。对物质损害赔偿的范围，世界各地规定大体相同，如我国台湾地区《民法典》规定了家庭生活费用请求权、请求权，基于夫妻财产法上之请求权，均可因离婚而受损害，离婚诉讼费用，强制的夫妻财产侵害所受之损失，因杀害或虐待而致劳动能力之减少，均可包括在内。对于聘金、订婚之宴客费等，则不包括在内。比较特殊的是瑞士的相关规定，《瑞士民法典》对期待权损失持认可的态度。我国新婚姻法肯定的物质损害赔偿主要是指未经合法配偶方的同意，一方在重婚、同居所遭受的其他物质损失。

　　精神赔偿可适用最高人民法院也于2001年3月颁布的《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》。但我国关于离婚损害赔偿制度的规定强调更多的是补偿，而非惩罚。审判实践中,精神损害赔偿一般不超过5万,补偿标准过低，不利于发挥该制度的功能，需要要今后的审判实践中予以调整和突破。

　　注释：

　　1、《中华人民共和国婚姻法条释义及实用指南》(全国人民代表大会法制工作委员会研究室编 中国物价出版社) 第58页

　　2、张海滨著《海峡两岸离婚损害赔偿制度比较研究》

　　3、李秋菊著《有关我国<婚姻法>中损害赔偿制度的几点看法