六、 配偶双方平等的地位及能力
《承认习惯法婚姻法》第六条规定,习惯法婚姻中的妻子在与丈夫平等及受支配婚姻的婚姻财产制度约束的基础上具有完全的地位及能力,包括获得并处置财产、缔结合同以及进行诉讼的能力。同时,这不影响她根据习惯法所享有的其他任何权利及权力。
七、 习惯法婚姻的财产后果及配偶双方的缔约能力
在《承认习惯法婚姻法》实施以前所缔结的习惯法婚姻的财产后果继续由习惯法支配。在该法实施以后所缔结的一项习惯法婚姻,如果在该婚姻中配偶一方不是其他另外既存习惯法婚姻的一方,则该婚姻是一项共同财产婚姻,配偶双方共享收益、共担损失,除非配偶双方在一项规定了他们婚姻财产制度的婚前合同中明确排除了该后果。如果一项习惯法婚姻是共同财产的习惯法婚姻,则南非《婚姻财产法》第三章、第十八、十九、二十条以及第四章第二十四条适用于该婚姻。[18]
在《承认习惯法婚姻法》实施以前所缔结的习惯法婚姻的配偶双方可以共同向法院申请许可以改变适用于他们婚姻的财产制度,如果法院确信:1)有足够理由作出该改变;2)对于该改变有足够的书面通知通知该配偶双方所有其债务超过500兰特(南非货币单位)或由司法部长以通告形式在政府公报中所确定的一定数额的债权人;并且3)没有任何人会因该改变而受到伤害,则法院可以下令适用于该婚姻的婚姻财产制度不再适用并且授权该婚姻的当事人根据法院所确定的条件缔结一项他们将来婚姻财产制度由其调整的书面合同。在丈夫是不止一项习惯法婚姻的一方配偶时,对于该事项具有充分利益的所有人,尤其是申请人既存的一个或数个配偶必须参与到该程序中来。[19]
在该法实施以后希望和另外一个女人再缔结一项习惯法婚姻的一项习惯法婚姻中的丈夫必须向法院申请批准一项将调整其婚姻财产制度的书面合同。在考虑该申请时,法院必须:1)(a)在该婚姻是共同财产婚姻时(aa)终止适用于该婚姻的婚姻财产制度;并且(bb)对该婚姻财产进行分割;(b)对该财产进行公平分配;(c)考虑到如果批准该申请将会受到影响的家庭团体的所有相关情况;2)法院可以:(a)允许对该合同条款作进一步的修改;(b)考虑到它认为是公正的任何情况下令批准该合同;(c)拒绝该申请,如果它认为根据所述合同有关的任一方当事人的利益不能得到充分保障。对于该事项具有充分利益的所有人,尤其是申请人既存的一个或数个配偶以及他将来的配偶必须参与到该程序中来。如果法院批准了该申请,法院的登记员或书记员必须向每一个配偶提供一份包括有一份经认证的该合同的副本的法院裁决书,并且还必须将该裁决书及经认证的该合同书的副本发送给法院所在区域内的每一个契约登记员。[20]
八、 习惯法婚姻的解除
一项习惯法婚姻只能由法院基于婚姻破裂、不可恢复为由以离婚令的形式予以解除。如果法院确信当事人之间的婚姻关系已没有恢复到正常婚姻关系的合理希望,它才可以基于婚姻破裂、不可恢复为由颁发离婚令。[21]南非《某些离婚案件中的调解法》以及《离婚法》第六条适用于习惯法婚姻的解除。颁发解除习惯法婚姻令的法院:1)具有《离婚法》第七、八、九、十条以及《婚姻财产法》第二十四条第一款所规定的权力;2)在丈夫是不止一个习惯法婚姻的配偶的情况下,必须考虑包括任何合同、协议或根据第七条第四、五、六、七款所做的裁决书在内的所有相关情况并且必须作出它认为是公正的任何裁决;3)可以裁定任何法院认为对该事项具有充分利益的任何人参与到该程序中来;4)可以就该婚姻中有关任何未成年人的监护作出裁决;并且5)在作出有关抚养费的裁决时,可以考虑根据习惯法所作出的任何规定或安排。[22]第八条中的任何规定不得被解释为限制了习惯法所认可的任何人包括任何传统首领根据习惯法在任何争端或发生在法院对习惯法婚姻解除前的任何事件中的调解作用。[23]
九、 婚姻制度的改变
双方之间存在有习惯法婚姻的一个男人和一个女人可以根据《婚姻法》缔结一项民事婚姻(civil marriage),[24]如果双方没有一人是其他既存习惯法婚姻的配偶。根据此规定所缔结的婚姻是共同财产婚姻,双方共享收益、共担损失,除非双方在一项婚前合同中明确排除了该后果。习惯法婚姻的配偶双方可以根据《婚姻法》缔结一项民事婚姻,从而将习惯法婚姻转变为民事婚姻,而根据《婚姻法》缔结了一项民事婚姻的配偶双方在该婚姻存在时均不得再缔结任何其他婚姻。[25]
十、 规定
《承认习惯法婚姻法》第十一条规定,司法部长和内政部长协商后,可以作出下列有关规定:1)习惯法婚姻登记时所必须符合的要求以及向登记官员所提供的信息;2)登记官员确定是否存在习惯法婚姻的方式;3)任何人包括任何传统首领可能提供证据证明是否存在习惯法婚姻的方式;4)为本法目的所要求的有关证书、通知、证词及宣告的内容及形式;5)有关习惯法婚姻登记的任何文件的保管、认证、执行、修改、复制及处置;6)根据本法所要求的任何事项;以及7)对习惯法婚姻的有效登记是必需的任何其他事项。此外,司法部长还可以就习惯法婚姻登记应支付的费用及有关习惯法婚姻的任何证书的颁发作出规定。有关上述的任何规定在《政府公报》中发布前,必须提交给南非议会。上述有关费用支付的任何规定还必须与财政部长协商后制定。
十一、法律的修改、废除
《承认习惯法婚姻法》第十二条对《契约登记法》的相关条款作了相应修改,第十三条废除了与该法相冲突或重叠的一些法律的相关条款。
【注释】
[1] 例如,《南非共和国宪法》第九条规定:“(1)法律面前人人平等,每个人都有权平等地享受法律的保护、享有法律所规定的权益。……(3)国家不可以因一个或多个理由直接或间接地不公正地歧视任何人,这些理由包括种族、性别、怀孕、婚姻状况、家族或社会出身、肤色、性倾向、年龄、残疾、宗教、道德感、信仰、文化、语言和血统。(4)任何人不可以基于第(3)款的一个或多个理由直接或间接地不公正地歧视任何人。必须制定国家法律以阻止或禁止不公正歧视。……”
[2] 《承认习惯法婚姻法》第一条第三款。
[3] 同上,第三款。
[4] 同上,第二条一、二、三、四款。
[5] 《承认习惯法婚姻法》第三条第一款。
[6] 同上,第三条第三款、第五款。
[7] 同上,第三条第四款。
[8] 同上,第三条第六款。
[9] 同上,第四条第一、二款。
[10] 同上,第四条第三款。
[11] “lobolo”指以现金或实物形式表现出来的财物,有时也称为“bogadi”、“bohali”、“xuma”、“lumalo”、“thaka”、“ikhazi”、“magadi”、“emabheka”或其他名字,它是指在考虑缔结一项习惯法婚姻时未来的丈夫或其家族的首领承诺给未来的妻子的家族的首领的财物。见《承认习惯法婚姻法》第一条第四款。
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