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从绝对主义到相对主义——犯罪功能别议(5)
www.110.com 2010-07-15 08:30



    2.腐败贿赂行为的功能分析。在合法政权的既存法律体系下,许多犯罪往往也具有推动制度变革和制度创新的积极作用。近年来,在探讨腐败贿赂成因和对策的同时,我国学者也开始涉足腐败贿赂行为的功能问题。

    例如,有的学者指出,我国近二十年来的改革中的很多变通措施、过渡形式和非正式的制度安排,往往就是先有腐败和贿赂行为涉足,然后再由正式的和稳定的安排加以确认和规范。虽然改革的最终结果能够缩小腐败和贿赂产生的客观基础,但改革的过程却为腐败和贿赂行为的滋生和蔓延创造了活动的空间和条件,并且要借助腐败和贿赂行为来推进,以便减少权力和利益转移或再分配的障碍。可见,腐败和贿赂不仅可以瓦解一个旧制度,而且在创建新制度时也不是无所作为。因此,这不仅增加了改革过程的复杂性和艰巨性,而且增加了改革中反腐败和反贿赂的复杂性和风险性。(注:参见张曙光:《腐败与贿赂的经济分析》,载《中国社会科学辑刊》[香港]1994年第2期。)我们可以以中国乡镇企业的发展为例对此论断作一注释。改革开放以来,我国乡镇企业的蓬勃发展不仅解决了农村剩余劳动力的就业出路这一当代中国最大的社会问题,而且极大地促进了国民经济的持续、稳定和快速增长。但是,中国的乡镇企业是在传统的中央高度集权的社会经济体制的夹缝中生存和发展壮大起来的。在计划经济条件下,乡镇企业一没有原料,二没有市场,三没有资金、技术和人才。许多乡镇只能通过请客送礼、拉关系甚至行贿手段争取原料和市场。行贿行为作为一种犯罪行为当然具有社会危害性,但是,如果我们看不到乡镇企业在不合理的经济体制下为求生存和发展而行贿的无奈,看不到行贿行为在客观上对于促进乡镇企业的发展,乃至推动整个国民经济的发展、解决农村剩余劳动力的就业出路乃至瓦解传统的计划经济体制、推动社会主义市场经济体制的形成所起的积极作用,而用严刑峻罚封杀乡镇企业的所有行贿行为,则可能在惩罚和控制其行贿犯罪的同时,也妨害了乡镇企业的发展,甚至对国民经济发展和社会稳定产生不利影响。又如,在我国现实经济生活中,投机倒把对旧的生产关系的冲击和突破,也充分说明了犯罪的这种社会促进功能。在计划经济体制下,长途贩运、买空卖空、居间牟利被认为是破坏计划经济秩序的投机倒把罪,情节特别严重的甚至可以判处死刑。然而正是这些投机倒把行为活跃了商品流通,方便了人民生活,冲击了束缚生产力发展的旧有体制,推动了我国经济体制由计划经济向商品经济直至社会主义市场经济体制的转变,最终其自身也获得了合法的地位。所以,高铭暄、陈兴良教授正确地指出:“当社会体制或者价值规范后于社会生活的时候,作为违反这种社会体制或者价值规范的所谓犯罪往往成为要求社会变革的先兆,以其独特的形式影响社会的发展,最终引起犯罪观念的变化,并将自身从法律规范意义上的犯罪桎梏中解脱出来,完成从罪到非罪的历史性飞跃。”(注:高铭暄、陈兴良:《挑战与机遇——面对市场经济的刑法学研究》,《中国法学》1993年第6期。)

    3.智能型犯罪的功能分析。以电脑黑客的网络攻击行为为范例。电脑黑客,又称网络黑客,译自英文"HAC KER",是指互联网络中的一方计算机用户,通过猜测了解对方网络的口令,利用各种直接或间接的手段与对方网络联为一体,检测对方网络数据,破坏、扰乱、篡改、检测、删除对方网络程序,读取或改变数据及程序文件。进入21世纪,随着计算机技术的发展和互联网络的普及,电脑黑客的手法和花样在不断地翻新,往往造成巨大的经济损失或难以估量的政治、经济、文化负面影响。如2000年新年伊始,身份不明的神秘黑客就连续三天对美国著名的YAHOO、亚马逊、有线电视新闻网络等8家著名网站发动了阻断服务的袭击,造成这些网站长时间瘫痪,直接经济损失超过12亿美元。通过这种阻断服务的方式,黑客们可以成功地达到瘫痪国家政治、军事、经济或者文化系统网络服务器,左右国家军政经济大事的目的。网络黑客还可能通过破译对方网络的应用程序和系统数据,非法进入银行等金融机构或公司内部的电脑系统,修改对方的财务帐户记录,实施网上盗窃欺诈。还有的电脑黑客利用互联网络蓄意实施报复破坏或以破解密码为乐的网上流氓行为,如删改对方电脑系统的重要资料,销毁对方的信贷记录,在对方电脑中埋设逻辑炸弹或者输入计算机病毒或者其他破坏性程序,或者非法获取对方电脑系统的进入指令并大肆炫耀或散布。(注:魏岳江:《当代网络黑客八种形态》,载《北京日报》2000年4月6日第11版。)毫无疑问,电脑黑客的行为对于已经进入信息时代、互联网时代的人类具有严重的危害。但是,我们发现,对于电脑黑客的行为,人类似乎表现出异乎寻常的宽容。当黑客攻击行为的受害者在为追查、惩治黑客行为而伤透脑筋的时候,一些国家的企业或者团体却公开摆出擂台,吸引全球电脑黑客攻擂,有的甚至重金悬赏黑客高手攻击其电脑保护程序。通过这种“激励机制”,激发黑客或潜在黑客的创造力,发现现有电脑保护系统系统存在缺陷,可以帮助保护程序设计者进一步完善保护程序,使处于互联网中的电脑系统更为完全。正是在此意义上,有人才断言“黑客的创造力,科技的原动力。”此言虽然美化了黑客的行为,但确实也反映了黑客行为在危害互联网时代信息和通讯安全的同时,客观上具有满足和体现人的独创欲望、促进计算机和互联网技术提高这一正面作用。也许正是由于黑客行为的这种两面性,才使得许多国家一方面面临着黑客的非法攻击,忍受巨大的经济损失和其他危害,另一方面却对黑客表现出少有的宽容甚至纵容。
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