其一，缔约过失责任的前提是受害人与加害人之间已形成缔约关系，基于此当事人已进入 了一个具体的、而且可以产生权利义务的债的关系。而侵权责任的产生并不需要加害人与 受害人之间事先有任何法律关系。

　　其二，缔约过失行为违反的是先契约义务，基于双方特殊的关系，这些义务不仅包括消极 的不作为义务，还包括积极的作为义务。而侵权行为违反的是不得侵害他人的财产权和人身 权 的一般注意义务，一般仅是不作为的消极性义务。申言之，法律对缔约双方提出了更高的 义务要求。因此当事人一方违反某种义务，按合同法处理，已构成缔约过失责任，而按侵权 法 处理，则可能并未构成侵权责任。

　　其三，缔约过失责任是合同责任之一种，合同责任在我国不会产生精神损害赔偿，而在侵 权责任中受害者可请求精神损害赔偿。

　　其四，缔约过失责任的归责原则是过错原则，缔约过错包括故意和过失，无过错便不会有 缔约责任。而侵权责任的归责原则包括过错责任原则、无过错责任原则和公平责任原则等。

　　尽管缔约过失责任与侵权责任存在种种差别，然而从这些差别中我们仍可发现，两种责任 仍然存在竞合的可能。首先，侵权责任的产生虽不需要双方事先有任何法律关系，但也并不 排斥双方存在某种法律关系的情形，例如近亲属之间的侵权。其次，加害人主观上可能 存在故意或明显过失，从而无论从侵权法还是从合同法来考察，都满足了责任构成要件的主 观要件。其三，缔约责任的过错归责原则包括在侵权责任的归责原则体系之中。事实上，缔 约人的固有利益是侵权法和合同法共同保护的对象，缔约一方侵害他方的固有利益，显然可 以构成缔约责任和侵权责任的竞合。而信赖利益可否成为侵权法保护的对象，尚需进一步探 讨 .依笔者管见，缔约责任与侵权责任的竞合主要发生在如下领域：（1）缔约一方未尽保密义 务。保密内容，包括个人身份、财产状况及其商业秘密。违反此义务可能构成对公民隐私权 、法人知识产权（在国际上商业秘密通常是作为知识产权而予以保护的）的侵犯。（2）缔约之 际 未尽保护义务而致相对方人身、财产的损害。（3）在故意缔约责任中，如一方以欺诈、胁迫 等手段订立合同以及乘人之危、恶意串通订立的合同等，可能同时构成侵权责任。

　　从上面的论述中，我们可以看出，缔约过失责任应属于合同责任的范围，然在某些特定情 形下，缔约过失责任与侵权责任会产生竞合的现象。由于合同责任与侵权责任在归责原则、 举证责任、免责事由、诉讼管辖等方面存在差异，从保护受害人角度出发，法律应当允许其 选择有利于自己的某种请求权向法院提起诉讼。换言之，在竞合时，受害人有权决定依合同 法提起合同之诉或是依侵权法提起侵权之诉。

　　四、缔约过失责任损害赔偿的范围

　　我国学者大都认为，缔约过失责任损害赔偿的范围仅限于信赖利益。然而，诚如上文所述 ，笔者以为，缔约过失责任的范围既包括信赖利益，也包括固有利益。现分述如下：

　　1.信赖利益之损害赔偿

　　信赖利益之损害赔偿，是为了使受害人在经济上回复到未信赖法律行为（尤其是契约）成立 或 有效之状态。信赖利益的损失既包括直接损失，也包括间接损失，前者包括：（1）缔约费用 ，包括邮电费用、赴订约地或察看契约标的物所支出的费用；（2）准备履行所需费用，包括 为运送标的物或受领对方给付所支出的合理费用；（3）受害人支出上述费用所失去的利息。 所谓间接损失是丧失与第三人订立合同的机会所产生的损失。从德国、日本等国的立法、判 例来看，信赖利益的赔偿以不超过履行利益为原则。