制度变迁中的法律人视野(一)(6)
www.110.com 2010-07-26 10:53
参考文献:
* 本文写成后,种明钊、葛岩、王申、徐道稳、张西山、吴锦宇等通读了全文,并提出了一些修改建议,在此致谢。当然文责自负。文中所涉及的调查得到了韩彪、朱志晟、黄茂钦、候富强、李振华、廖爱春、蔡元庆等朋友和同事的协助。在此一并致谢。
[1] 本文中的法律人特指受过大专、本科、硕士、博士等专门法学教育的人。不问其现行职业、职务。
[2] 对该问题的看法,目前,全国各地法院持否定观点;作为法律人精英的法学学者,有少部分持否定观点;广大民众则多持肯定观点。
[3] 参见《航空保险单“保险”吗?》。(//www.cctv.com/program/jjbxs/20040213/100327.shtml)
[4] 《深圳商报》2003年9月9日《你说我说》栏目。
[5] 2003年全国共立刑事案件439万起,破案184万起,破案率仅为41.9%.这还不包括立案不实的因素,如果如实立案了,估计全国目前刑事案件破案率可能在30%左右。(参见《北京青年报》2004年6月11日第9版。)
[6] 适当扩大私力救济范围的正面影响主要指受害人权益的保障,负面影响主要指范围扩大可能导致的界限模糊使受害人在判断上的困难、加害人权利保障的弱化以及给司法机关的法律适用带来的不利影响等。这需要进行综合的比较。
[7] 由于设计准备的不足,调查没有收集受访人的年龄、阅历等信息,所以在此只能作出可能性的判断。
[8] 如就假保单问题的解决,CCTV记者采访了多位不同领域的专家。两位经济学界专家的意见都是“取消手工保单”,而一位法律专家则从法律的角度进行了分析:“管理部门监管力度不够,是出现这种无效手工保单的主要原因。加大监管力度,对当事人进行必要的经济处罚,如果构成违法犯罪行为的,还要追究其刑事责任。这样,才能起到杀一儆百的作用,才能肃清保险市场的假保单。”(参见CCTV网站经济半小时栏目) 纵观其法律意见,该法律专家对手写假保单问题开出的药方主要是“加大监管力度”。这也是一般法律人的常用思路。因为针对较普遍的违法行为,建议加强执法力度并加重处罚力度,似乎总是没错。但这种思路用在假保单问题上就错了。
[9] 如诚信原则是民法的基础原则。私法学者一直在构筑诚信制度体系。但在有些情形下,这种促进诚信的制度体系会丧失其功能。如CCTV经济半小时栏目曾报导,广西贵港到覃塘18公里路段竟有19座加油站,在恶性竞争的同时,也损害交易对方的利益。在此情形下,要促进众多加油站的诚信,首先必须进行市场结构的调整并建立有效的市场准入制度,以使市场结构保持合理,这是诚信行为的市场前提。否则,私法中的诚信制度体系的作用根本不大,如果硬性运用私法规则进行规范,制度成本很大,绩效会很低。
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