特许经营这种营销模式，19世纪中叶发源于美国，以后风行世界。作为特许经营典型的麦当劳、肯德基简直成了美国的象征。我国90年代初导入特许经营，给流通领域带来革命性的变化，同时也引发了法律问题。本文对其涉及的法律问题试予探讨。

　　一

　　特许经营是用出售特许权来发展业务的一种连锁经营方式。是指特许者将自己所拥有的商标（包括服务商标）、商号、专利、经营模式等以特许经营合同的形式授予被特许者使用，被特许者按合同规定，在特许者的业务模式下从事经营活动，并向特许者支付相应的费用。（注：《商业特许经营管理办法》（试行）第二条之规定，由国内贸易部于1997年11月14日发布。）

　　从上述定义可知，特许经营有下列特点：

　　1、特许经营法律关系按其性质， 也可分为特许经营的内部关系和外部关系，并且分别受不同的法律规范调整。

　　2、从外部关系上看， 被特许经营中与第三方的发生的任何关系，应独立承担法律责任。因为，特许者和被特许者是两个法律地位相互独立的民事主体，被特许者不是特许者的分公司、子公司、合伙人或其代理商。

　　3、从内部关系上看， 特许者与被特许者之间的权利义务关系由特许经营合同规定。特许者授予特许权，供被特许者使用，并加以指导：被特许者依约从事特许业务，在与特许者同一形象下，销售同样的产品或服务，并负有向特许者支付相应代价，遵守特许者特别限制的义务。

　　4、特许法律关系的核心是特许权。其特征是：（1）从本质上说，它是一种使用许可权。特许权的持有人不因特许的法律事实而影响其权利本身，被特许者取得的只是使用权。（2 ）特许权是一种组合式的知识产权。虽然，特许权由商标、商号、商业秘密、专利权等组成，绝对不是他们的简单相加，由于各种知识产权间有机结合，已构成一种崭新的权利即特许权。

　　特许经营与商事代理有什么区别呢？

　　特许经营是美国零售业连锁经营上发展起来的一项独特的营销方式，商事代理也是一种营销方式，这就决定了二者的相似之处，但区别也是明显的：

　　（1）法律后果的归属不同。在特许经营法律关系中，特许者、 被特许者是二个独立的民事主体、经营主体，被特许者在其营业过程中产生的任何法律后果由其自己承受，与特许者无关，从特许经营的实践来看，双方会在特许经营合同中明确约定，被特许者不是特许者的代理人；而在商事代理关系中，商事代理产生的法律后果是由委托商号承受的，与代理商无关。

　　（2）法律关系客体不同。在特许经营法律关系中， 其客体就是特许权，是一种组合式的知识产权。特许权内容为：一是为特许者所拥有的知识产权，被特许者基于特许因此而有使用权；二是特许者对被特许者在特许营业中提供初始服务，持续服务的义务。而商事代理关系中，其客体为代理商的代理行为，它不涉及买卖关系和知识产权的许可使用问题。

　　（3）支付报酬的方向不同。在特许经营中， 被特许者取得了特许者的特许权，故应向特许者支付相应的费用；而在商事代理中，代理商向委托商号提供了代理服务，因此而由委托商号向代理商支付一定的佣金作为报酬。

　　二

　　从我国特许业实践来看，特许经营涉及的法律问题主要有：

　　第一、特许业的市场准入问题

　　特许经营是一种组织化、制度化、标准化程度较高的经营方式。60年代后期，特许业进入低潮，主要是由于缺乏法律的规范，行业内滥用特许权。一些不肖之徒利用人们相信一旦加盟必定赚钱、经商成功的盲目心理，而诈取了许多人辛苦积蓄的加盟入会金。在劣币驱逐良币下，许多正派经营者反而因此背了黑锅。（注：赖山水：《加盟连锁店的行列》，台湾懋林出版社1980年版，第62页。）我国不应再走这样的弯路。自1992年起，特许经营在我国有了较大的发展，国外特许组织开始以特许方式开展业务；国内企业开始有计划有步骤地开展特许业务。（注：牛海鹏：《特许经营》，企业管理出版社1996年版， 第224页。）故规范特许业务，建立特许业的市场准入制度很有必要。它体现了国家对特许业的监督和管理，是保障特许经营稳健、有序发展的前提。