中国企业境外投资需要关注的商业及法律问题

发布日期：2010-07-23 作者：110网律师

中国企业境外投资需要关注的商业及法律问问题
     阚凤军 020-28337942、13924073030 广州安华理达律师事务所

随着经济持续稳步的增长、国家对企业海外投资的支持及人民币汇率的调整，中国企业海外投资步伐加快，投资规模加大。然而，海外直接投资充满风险与机遇，企业和国家都需要有效应对。笔者结合亲身参加的一些项目及就相关问题的理解，就中国企业境外投资需要关注的问题介绍如下：
一、   海外项目管理复杂，各方沟通与协调难度大
1、    海外收购的目标资产及目标公司覆盖范围基本上涉及很多国家，不同国家的商业制度、法律制度及文化上的差别导致海外项目管理非常复杂，各方之间沟通难度大，需要投入相当大的精力。
2、    我们在进行境外收购时，收购的目标资产或公司的信息并没有充分公开，即使外方同意配合的情况下，中国企业通过律师事务所、会计师事务所等专业机构获取相关资料，但掌握的信息仍然是不全面的。
3、    中国公司在收购之前或收购过程需要对目标资产或目标公司进行考察，但上述活动的推进可能会遇到诸如签证、项目审批、交易时间的控制等方面的影响与制约。
因此，中国公司在操作境外项目过程，需要聘请很多顾问团队协助完成项目，包括投资顾问、公关顾问、律师事务所、会计师事务所、评估师等。企业需要根据项目地域、时差、语言等多方面的差异，加大与上述中介机构的沟通与协调，减少内部消耗，推动项目前行。这项任务无疑是非常艰巨的，但又是企业必须面对和克服的。否则，对项目的负面影响不可估量。
二、   中国公司需要理解目标公司特殊的商业行为及协议安排
1、    由于欧美地区资本市场较中国成熟很多，一些目标公司可能会采取一些远期外汇合同、期权、利率掉期、货币掉期等方式规避资金运营风险。中国企业对于上述操作不是很熟悉，也就无法清晰个中风险纬度及控制的风险手段。当然，外部顾问会提供一些咨询及解答，但如果公司高层领导没有深刻理解相关问题，肯定会增加各方沟通的时间，甚至可能影响项目的评估与推进。
2、    欧美的法律非常完善，风险投资机构在整个并购交易中发挥着桥梁作用，有时这种作用是主导性的。中国公司需要与并购方签订大量的法律文件，包括股份转让协议、认股权协议、非竞争协议、过渡期服务协议、知识产权协议等。上述协议中，特别是股份协议中有许多不同于中国公司法规定的安排，如优先分红权、优先清算权、强制转让权、跟随转让权、公司注册权等。这些问题有时可能成为项目各方谈判的焦点，如果公司决策人员不能理解有关协议的内容及安排，也会影响项目的决策进度。
三、    及时决定目标公司估值及最终交易定价
我国很多企业一直在非常积极寻找并评估潜在目标公司，并在很多情况下与卖方进入到最后谈判阶段，但最终完成交易的案例并不是很多，导致这种情况的原因包括不能顺利获得项目融资、项目所在国的审批、中国境内机构审批、项目转让需要获得第三方的同意等，最为重要的原因是中国企业的决策层无法在交易目标定价上及时做出决策。原因如下：
1、    公司决策层过于强调价格本身，并没有考虑项目的整体价格。有时候，项目的整体价值需要在并购完成后的整合流程中实现，如果决策中价格的权重比超过价值的权重比，则非常容易因为对价格的过度敏感导致交易前功尽弃；
2、    公司为交易所做的尽职调查未能获得充分的信息，导致因过于保守的假设影响估值，或者公司一线业务人员的分析与管理层的判断产生重大分歧等；
3、    公司不能结合项目交易团队的分析报告，包括尽职调查报告、价值分析报告等，在谈判过程中充分相信并与银行、财务、税务、法律及保持紧密合作，谨慎地决定灵活合理的收购价格。
四、   税务风险
中国公司在收购过程中，一定要聘请权威的财税务专家对收购目标公司国家及业务运作覆盖国家的税务体系、税务支付、公司的税务行为等进行全面的调查与核实。比如北电在法国、巴西、英国等都收到当地税务部门调查，任何潜在收购者都需要就上述调查、处罚及对公司估值的影响做出清晰判断。
五、    目标公司人力资源整合费用
境外的劳动保障制度与中国差异很大，中国公司在进行海外收购时，被收购的目标公司可能与员工尤其是高级管理人员签订了长期劳动合同，在目标公司控制权发生变更时，可能产生数额巨大的员工补偿费用。另外，中国企业如何留住关键员工及高级管理人员，保证目标公司能够平稳过度运营等，都需要公司预留相当大的财务费用。
六、   境内外政府的监管与审批
1、    中国公司境外投资时，需要考虑国内及国外审批机构的监管与审批。中国公司在向美国、欧洲等地投资时，审批过程比较麻烦，特别是中国企业并购美国的资产。美国安全审查委员会对项目影响非常大，同时，美国一些国会人员对于项目的情绪化意见及偏见都构成项目推进的障碍。
2、    国外审批难度很大，国内审批也并非一番风顺，关键看项目的背景、境内投资主体的整体实力、项目是否与国家大的政策向匹配。尽管四川腾中收购悍马最终失败不详，但该项目的高能耗性与国家的节能减排目标不一致，这是一个在申请报批过程中必须面对及解决的问题。
七、   重视工会组织对项目运作的影响
中国公司在完成目标公司收购后，管理思路上借鉴中国境内的操作，导致企业与员工在一些问题产生分歧，最终引发工会组织的介入。工会在国外具有非常大的权力，如何协调并加强与工会组织的关系是中国公司目前重视的课题。中国上汽收购韩国双龙汽车过程的工会的力量及影响足以向中国公司的管理层敲响警钟。

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