四、其他法律风险及其规避措施
东道 国对跨国并购进行管制 的法律并不仅 限于 反并购 法 和反垄 断法包 括公 司法 和 证券 法 在 内 的商 事 法律 、专 门的外 资并购 或外 资投资法 律都 会对跨 国并 购造成 障碍 。同时 ,东道 国基 于 国家 安全或 社会 利益 .往往会援 引 或新 制定 对 跨 国 并购 进 行 监管 的特别 法 律 而给 跨 国并 购 制 造 障碍。更有 甚者 .东道 国可 能会通 过专门针对 某 项跨 国并 购 的特 别 法 案或直 接 以行 政 干预 的 方法 迫 使 跨 国并购流产 。
1.其他法律风险对跨国并购的影响
东道 国其他法律风险对跨 国并购的影响主要表现在 :繁琐的信息披露制度增加 了并 购企业 的并 购成本 ,如有些国家法律规定。并购企业在取得目标企业 5%的股份后 ,股份持有量每增加 1%都要 在电视、报 刊 、网络 和证券交易所进行披露 ;信息披露制度还 可 能使 其他 企 业 认识 到 目标 企业的价值而加入并购竞争,并购企业不得不面临其他竞争者的挑战.有可能为此付 出更 多 的价 款 才 能成 功 并 购目标企业 :强制 要约 收购制 度和 异议股东股份收买请求权制度要求并购企业 公开收购 目标 企业 的股份 ,使 并购企 业 即使 已经取 得 目标 企业 的控股权 .也要 支付 大量 金钱来 购买 其他股份 :东道 国的外资 法律制 度使 并购企业不 能进入 相关行 业 ,即使可 以进入相关 行业 ,持 股 比例也受 到严 格限制 .不 能取得 目标 企业 的控 制权 ;来自东 道 国 的特 别 法律 风 险 是并 购企业 无法 预见 和最难应 对 的法律 风险弹性较 大 的现 有法 律 、新制 定 的特别立法 、不完善的立法体制 、繁琐的审批程 序 、模 糊 的审 批标 准 ,都使 并 购行为的合法性长期处 于未知状态,极强 的不 确定 性 大 大增 加 了并 购失 败的风险 。
2.并购企业的规避措施
为规避 东道国的公 司法 、证券法法 律风 险 ,并购 企业 可 以选 择临 界点比较高 的 国家进行跨 国并 购 ;通 过关联 企业共 同持 有 目标 企业 的股 份 ,并使各 自持有的股份保持在临界点以下:选择持股比较分散 的企业做为目标企业,可以在规避临界点的同时取得目标 企业的控制权 。对 于东道国的外 资法律 风险 ,并 购企 业可 以利用 各国外 资法 中 关于 “外 资 ”定 义 的差 异和漏 洞 ,在 东道 国单独 设立或 与东 道国企 业共 同 设立 东 道 国法 律 意 义 上的“内资企业 ”,再 以该企 业为 中介对目标企业进行 间接并购 。鉴于政 治因素 在 引发 东道 国特 别法 律 风 险 中 的决定性 作用 。并购 企业 可以在并 购 实施 之前 或并 购实施 过程 中 ,通过 包括并购企业母 国驻东道 国使领馆在 内的多种 机构 和途径 ,大力 做好舆 论宣传工作 ,阐明该项并购不会对东道国的国家安全构 成威胁 .而且 能对 东道国的经济 发展 有促 进作用 .以避 免 由于政 治原因而导致并购 失败。并 购时最常见 的东道国法律风 险之一 。通 过反垄断法对跨国并购进行监督管制是各 国通行的作 法。综合实体法 和程序法 于一体 的反垄 断法 ,其适用 范 围既包括 横 向并 购,也包括非横向并购,只是各国管制的重点有所不同。
1.反垄断调查立法的共性
对于跨 国并购而言 ,反垄断法 律风 险是 由东道 国反 垄 断法 中的 企业合并控制 制度直接引起的 。世 界各 国的反垄 断 法 虽然 因不 同 的 国情 各 自有着不同
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