其它类型有:(1)依加害事故划分的类型。在产品责任事故、企业伤亡事故、交通肇事事故、污染环境事故、医疗事故等,其违法性要件被进一步具体化。以产品责任事故为例,其违反瑕疵说明义务的违法性,即须取向于规范意旨斟酌损害的严重性、说明的可能性、消费者的知识、经验、当事人的职业、回避的可能性、预见的可能性等因素,而为判断。(2)不作为样态。凡依法或者依交易习惯有实施一定的积极行为、提供安全指示或者措施义务者,当未实施该行为而致当事人发生损害时,即具有违法性。上述产品责任即是。
应当说明,以上关于违法性的类型,只是学说上为了便于适用而提出的。各个类型之间,难免有交集竞合情事,尚有待进一步归纳整合。
上文的分析表明,违法性是法律对加害行为之外形依其所生之损害结果所作实质的否定性评价[xiv]。其判断对象为外部之行为,其判断基准为法益之侵害,其判断根据是行为所致之损害结果,其判断步骤为:一是看行为是否产生了权益侵害的损害结果,二是看行为是否具备真正当化事由,以及违法性阻确事由,违法性的类型的分析。在侵权行为法中,应将违法性作为独立的构成要件。
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1、此系外来词,语源为拉丁文delictum,德文Unlaubte Handlung,法文delict,
2、史尚宽:《债法总论》,第102页。
3、杨立新:《侵权法论》,吉林人民出版社1998年版,第11页。
4、但也有学者认为,在违法行为与适法行为之间,存在着一种放任行为,例如吃饭、散步等行为,并不能成为法律评价的对象,因而既不是违法行为,也不是适法行为。
5、史尚宽:《民法总论》,第271页。
6、胡长清:《中国民法总论》,第183页。
7、董安生:《民事法律行》,中国人民大会出版社1994年版,第115页。
8、这只是一般性定义,必须联系后述违法性的本质来理解违法性。
9、王利明:《民法·侵权行为法》, 中国人民大学出版社1993年版,第161页;《侵权行为法归责原则研究》,第399页。
10、查士丁尼:《法学阶梯》,商务印书馆版,第197页。
11、参见王泽鉴:《民法学论与判例研究》,第2册,《违反保护他人法律之责任》。
12、王泽鉴认为,侵权行为法必须协调行动自由和社会安全两极价值(见王泽鉴《侵权行为法》,第14页)。若侵权法仅以权利侵权可救济对象,则大大扩张了人们的行为自由,但这种行为自由是以牺牲他人的安全和社会正义为代价的。
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