对被告人罚当其罚是体现司法公平正义的价值追求（三）

对被告人罚当其罚是体现司法
公平正义的价值追求（三）
—关于刘某黑社会性质组织罪的一审辩护词
编者杨振夏河南青剑律师事务所律师
（二）起诉书认定XX所谓的重伤事实不清，证据不足，程序违法，应当依法不予认定。
起诉书认定：刘X在2010年1月23日下午6时许，发现XX后就带领萌XX进行指认，随后萌XX带领文XX等人蒙面后持刀，用事先购买的手机卡拨打XX的手机，认准后，后持刀追砍。经XX县公安局、XX市公安局刑事技术鉴定：万林克构成重伤。
辩护人认为：鉴定认为XX损伤构成重伤，事实不清，证据不足。
辩护人作为被告人刘X的申请人，于2010年11月认为XX县公安局刑事科学技术室《法医学人体损伤程度鉴定书》认定被害人XX构成重伤事实不清，证据不足，申请对XX损伤程度进行重新鉴定。2011年1月14日, XX市公安局刑事科学技术研究所《法医学人体损伤程度鉴定书》认定XX的损伤程度符合两部两院《人体重伤鉴定标准》第八十七条损伤引起“失血性休克”的规定，评定为重伤。XX认为该鉴定事实不清，证据不足，程序违法，应当重新鉴定。鉴于本案两次鉴定均存在疑点，违反《刑事诉讼法》规定，不能体现公平正义，辩护人于2011年4月2日特向贵院提出请求，请求指定由住所地在郑州市或者不在XX市的河南省人民政府指定的医院，对XXX损伤程度进行重新鉴定。但有关鉴定机构并没有作出有效的损伤鉴定意见。
为此，起诉书指控刘X故意伤害万林克构成重伤事实不清，程序违法。辩护人向法庭提出申请，申请指定由住所地在郑州市或者不在XX市的河南省人民政府指定的医院，对万林克伤残等级进行重新鉴定。
（三）起诉书认定刘X根据明XX的授意，安排萌XX等人购买手机卡等作案工具，经多次预谋，经刘X指认，随后萌XX利用XXX接手机之机将XXX所砍伤。
辩护人认为：起诉书认定的事实不清，证据不足。
辩护人认为公诉人的指控存在如下疑点：一是，作案的砍刀、车辆等工具究竟在哪里；二是，其作案的手机卡究竟是谁购买的、在哪里购买的、究竟谁使用给手机卡、向手机卡的去向；三是，明XX与刘X究竟是在新X元宾馆的房间内部还是外边密谋；四是，XXX受到伤害之时的夜晚应当是夜色很深，作案的车辆究竟是什么颜色；五是，明XX与刘X究竟是谁是主谋，是刘X随性而说还是明XX蓄谋已久，等等。公诉人并没有足够物证证明，仅仅靠言词证据来支持，况且，各被告人均当庭控告侦查人员有刑讯逼供行为。因此，按照刑事诉讼法的证据规则，对刘X故意伤害罪，提请法庭给予足够重视。
（四）起诉书指控刘X与司XX等人发生纠纷构成敲诈勒索罪事实不清，证据不足，定性错误
1、起诉书指控刘X与XXX等人发生纠纷构成敲诈勒索罪不符合事实
起诉书指控：为夺得XX县工业园区“XX永俊包装材料公司”二期施工工地的砂石料供应，2007年夏被告人刘X在得知该工程的砂石料供应已承包给供应商XXX后以该工程占据五里岗村土地为由，多次到该工地恐吓施工人员，要挟施工方必须与其签订砂石料供应协议，控制该工地的地材运输，XXX迫于无奈，送给其现金6000元。
辩护人认为：以上指控事实不清，证据不足，定性错误。
据刘金供述及证人的证言：一是，XXX报案指控刘金刘金在2007年夏季敲诈其6000元，但刘X在2007年夏还不认识XXX。2010年在调解司XX的事情才认识XXX的；二是，刘X对XXX说送给其6000元，根本予以否认；三是，XXX、司XX与证人既是近亲属关系，也是生意伙伴关系，明显其陈述与证言与刘X具有利害关系。因此，公诉人仅凭具有利害关系人单方面指控是不严谨的。也是违反刑事诉讼法基本原则的，是一种有罪推定的错误做法。
2、起诉书指控刘X以五里岗村“代村委会主任”身份，及“五里岗村XX管理委员会”的名义，采取恐吓、暴力威胁等手段收取“管理费”、“治安费”，先后敲诈奇石商户36000余元，与事实不符
起诉书指控：2009年7月，被告人刘X带领团伙成员萌XX、宁XX、李XX等人窜至五里岗村奇石市场，以五里岗村“村委会主任”的身份，及“五里岗村XX管理委员会”的名义，采取恐吓、暴力威胁等手段 向奇石商户下发私自印制的“收费通知”收取“管理费”、“治安费”，先后逼迫近30家奇石商户，向其缴纳现金计30000余元。
辩护人认为：刘X“以五里岗村主任及五里岗村XX管理委员会的名义”向奇石户收取“管理费”“治安费”，是行使村长职权的职务行为。
首先，“五里岗村XX管理委员会”的设立是经过五里岗村委会集体研究，并经XX县玉都街道办事处领导同意后设立的。一是，刘X的供述说：在城郊乡的XX管理委员会因租赁的办公室到期撤走后，村里几个主要领导多次商议成立“五里岗村XX管理委员会”对奇石户进行管理，并征求过乡个别主要领导的同意后，才设立的。五里岗村会计也于2009年11月3日XX县公安局的询问笔录证明：“以前城郊乡在我们（五里岗村）设一个“石雕办公室”租间房子，强XX、杨XX两个在负责，与村里无任何关系。去年还在着，后来租的办公室房租到期了就撤走了。今年过了年，我们村里村委会开会说，乡里的石雕办公室不整了，我们成立一个“五里岗村XX管理委员会”来管理村里的石雕市场．．．．．．在村委开过好几次会，村委7个干部都参加了，后来在乡里强XX（即包村干部）的办公室也开过会说过，强XX都参加过．．．．．．最初是由强XX主任提议到村里和村支书商量好几次．．．．．．村支书在会上说让刘X负责XX管理委员会，民兵连长周XX、刘XX、李XX也参加管委会．．．．．．村里有会议记录本，但关于“五里岗村XX管理委员会”成立的会议我没有印象记录，我都没有记录过。”二是，村支书也于2009年10月29日在XX县公安局的报案笔录证实：“待（2009年）6月份，刘X找到我说向石材厂的每家每户都收点钱，治安、管理费啥了的，我当时对他说，如果收的话，注意尺度，不能太过分”。这些都说明一个事实，“五里岗村XX管理委员会”是经村委会研究设立的。至于后来相关人员予以否认，是在景XX因刘X逮捕后到村支书家中为刘金说情，被XX公安局以妨害作证罪逮捕后发生的。三是，刘X在村委会决定成立“五里岗村XX管理委员会”后，拿着村支书书写的成立“五里岗村XX管理委员会”通知的草稿，和村会计一起去XX县玉都宾馆对面的一家打印室，让一位40岁左右的中年男人打印，向五里岗村奇石市场收取管理费、治安费，村治保主任和村会计一同收过。被告人宁XX当庭作证说：“发通知时，村支书、村长刘X、治保主任都在场。”四是，被告人李XX当庭作证说：“当时给奇石市场发通知时，村支书、治保主任、村长都在场。我是给公家收费。”由此可以清楚地看到，刘X以五里岗“村委会主任”及“五里岗村XX管理委员会”名义到五里岗村奇石市场收取费用，是村委会组织行为，不是个人行为。
其次，“五里岗村XX管理委员会”是经过村委会研究设立的，并授权刘X全权负责，刘x雕刻印章虽没有经过公安机关备案，属于违反法定程序行为，但并不属于私刻印章。况且，刘X雕刻印章是与村会计一起去的，不属于刘X个人行为，是刘X行使村委会授权的职务行为，并不构成违法。
第三，五里岗村委会有权对奇石户租赁本村集体所有的土地行使管理权。近百家奇石户擅自违法租赁五里岗村集体具有所有权的土地，进行乱占乱建、无序开发，排放大量的污水、产生大量的废料与垃圾，流动人口的大量增加对当地治安不确定因素明显增加等等，使五里岗村对辖区的污水排放、垃圾清运、道路建设、人口管理的难度明显加大。按照《村民自治法》村民自治的原则及治安属地管理的原则，五里岗村委会有权对管辖地域范围内的奇石户行使管理权，有权向奇石户收取管理等费用用于辖区道路、排水、垃圾清运等建设。
第四，刘X收取的奇石户管理费等费用是用于村委会吃喝招待及其他公共用途，公诉人指控刘X将款项用于个人挥霍及犯罪组织的需要，与事实不符。