从担保法的角度再来看发起人的责任更为简单明了。

　　四、结语

　　公司于设立阶段从事的和设立相关的业务活动，如订立章程、订立出资协议、选举董事会等组织机构、召开创立大会等，其效力归于成立后的公司，这一点在理论和实践中基本达成一致。除上述各项活动外，发起人可能还会为开业作出必要的准备，如我国《公司法》规定，公司设立条件中，“有必备的生产经营场所和生产经营条件”，要满足此条件，设立中公司需要进行必要的商业交往。虽然有学者认为开业准备行为不属于公司设立行为之列，认为该种行为不为公司成立所必须。但是越来越多的学者突破了单纯概念法学的约束，在抛开概念纠缠后，直接解决的是在公司设立阶段签订的民事合同的效力和责任承担。本文的意图是解决设立中公司这一特殊的、处于变化中的主体在订立合同时的特殊性，从合同法的角度来解决这类主体的合同责任。本文主要就两个问题发表看法。第一个问题，是设立阶段民事合同的效力，又分为以设立中公司名义签订的合同和以成立后公司名义两种情形；第二个问题，是区分在设立阶段所订立合同中，各相关人的合同责任：公司继受合同的表征、发起人的个人责任承担是本文关注的重点。本文对设立中公司合同探讨，努力将公司法和合同法切实联合起来，避免学科之间的阻隔导致的各说各话，以期为讨论问题提供一个大家认可的基础，惟愿达到抛砖引玉之目的。

　　收稿日期：2005—3—22

　　基金项目：本文系西南政法大学欧盟法律研究所2004—2005年度中国欧盟法律和司法合作项目“欧盟法翻译、研究与培训行动”（项目合同号PMO／DF／02／006）的成果之一，感谢欧盟的支持！

　　注释：

　　① 我国现行法尚未对“设立中公司合同”有确切的定义。有学者在探讨这种合同时，强调契约目的的正当性，即非为了公司成立必要的合同，应当由发起人承担个人责任。本文认为，探讨非为开业准备必要的行为似无太大的必要性。因此，本文界定的“设立中公司合同”乃发起人以成立公司为目的和第三人签订的，公司开业准备必备的合同类型。

　　② 见王保树：《中国商事法》，人民法院出版社2001年版，第165页。这种学说侧重发起人在设立公司中的作用。相似的描述还有：Pennington教授指出：“根据公司成立的顺序，那些首先控制公司事务并对公司施加影响的人是公司发起人。这些人提出设立公司的想法，采取设立公司的各种必要措施，为它提供股份和借贷资本，并且为它获得它将要进行管理的商事事业或财产。当所有这些事务完成以后，他们就将它们移交给公司董事。”见Robert R. Pennington's Company Law， 4th ed， Butterworths， 1979， p.485，转引自张明安：《公司设立制度研究》，《商事法论从》（第7卷），法律出版社2001年版，第56页。