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新老法律现实主义——今非昔比(下)(4)
www.110.com 2010-07-24 12:59

  [33] Schlegel注意到Walton Hamilton教授在耶鲁“积极地反对对法律进行经验性研究”。Schlegel, supra note 4,at 491 n. 153.多数现实主义者,除了弗兰克教授,都把关注点放在上诉法院。卢埃林非常欢迎用社会科学改造法理学。他本人也作了一些尝试。他主要的贡献是在其第一次婚姻破裂之后研究了离婚。那是一个社会科学与卢埃林本人直觉的奇怪的混合。See generally K. N. Llewellyn, Behind the Law of Divorce( pts. I  II), 32 COLUM. L. Rev. 1281(1932), 33 COLUM. L. Rev. 249(1933) . Twinning指出:离婚法是卢埃林在哥伦比亚大学期间唯一的一次试图进行“科学”研究。在其他的时间里,他总是舒服地呆在屋里,这使几乎所有的人都从中得益并十分放松。Twinning, See supra note 29 at 195. 卢埃林与人类学家霍贝尔(Hobbel)共同策划了关于夏安族人(Cheyenne)法的研究项目,该书于1941年出版。然而,卢埃林仅仅到现场去过很短的时间,霍贝尔曾经披露过这方面的信息。See  John M. Conley and Willianm O‘Barr, A Classic In Spirit of Itself: The Cheyenne Way and the Case Method in Legal Anthropology, 29 Law  Soc. Inquiry 179, 179(2004)。 正如John Conly 和 William O’Barr 教授指出的:“那个夏末,卢埃林和他的妻子——一位经济学家,用十天时间参加了霍贝尔在蒙大拿州的考察——那是他在Cheyenne度过的全部时间。Id. At 186(此处略有缩减)。

  卢埃林批评Moore试图研究人们面对法律的反应行为,以尝试成为一个真正的社会科学家的努力。Schlegel指出:Corbin和卢埃林感到很满意,因为学术界给予他们足够的空间让其利用其非凡的才能去揭示他们对于原理的实质性的远见和利用;(他们认为)Moore的工作毫无必要。如果通过打电话给一位和善的银行职员,提一些想象出来的问题,也能得到相同的信息,那么一个到辛辛那提近距离地观察银行出纳员行为的建议就是没有意义的。John Henry Schlegel, American Legal Realism and Empirical Social Science 237(1995)。卢埃林对大量数据的反应,与联邦最高法院法官霍姆斯(Oliver Wendall Holmes)对Louis Brandeis法官的态度相同:布兰代斯(Brandeis)回忆,他曾告诉霍姆斯,如果他真的希望“改良观念”(如其经常标榜的那样),办法就是不再阅读任何哲学著作……而是去掌握一些现实世界的意识。他让我划出阅读的范围——他显得很有兴趣,我告诉他我将给他推荐一些书,这些书会有所帮助,接下来就需要他自己从生活中获得各方面的信息。我建议他了解纺织工业,告诉他在空闲的时间到附近的工业区去看看。Phillipa Strum, Louis D. Brandeis : Justice For The People 309-10(1984)。霍姆斯法官的反应是,我不怀疑一头钻进事实对我的灵魂不朽有好处,……但那又会无聊得让我难以容忍。同样,吉尔默(Grant Gilmore)教授认为霍姆斯对我的经验性研究毫无兴趣,因为他认为“当你完成了对一件事的描述之后,你只不过是列出了一个清单。清单本身是毫无意义的——就像是一大堆树木等着人把他们聚集成树林。” Stewart Macaulay, Popular Legal Culture: An Introduction, 98 Yale L. J. 1545, 1546 n. 8(1989)。我的反应是,“对法律问题的经验性研究经常揭示出,在那些由学者聚集起来的树林中,有些已经枯萎,有些则只是凭空的虚构。”

  一些现实主义者仅仅把法视为理性的或错误的意识,但卢埃林不是这样。Hull指出:卢埃林承认法律的价值,热爱法律,而在现实主义者中重视数据收集和行为观察的那一部分人则并不如此。Hull , supra note 23 at 242.她还对比了庞德研究中国刑事司法制度与卢埃林研究夏安族人(Cheyenne)的方法:“庞德起草法案,并试图用西方式的社会科学考察省一级的官员;而卢埃林则听取地方”法律人“的意见并尝试通过他们的眼睛看世界。庞德想通过广泛的比较和范畴加以一般概括;而卢埃林则希望对个别案例的特殊故事进行详述。”(Id at 313.)对卢埃林而言,认识世界是通过他所说的“知觉(感觉)”。知觉(感觉)“是一种认识世界的方法。卢埃林感觉到夏安族人(Cheyenne)法的旋律,并通过纠纷案例看到Cheyenne人如何感知他们的法。”(Id at 296  n.47)Hull写道:卢埃林对简单的行为不感兴趣,“那样就会成为简化主义(还原主义)者。而卢埃林并不是简化主义者,他喜欢看到事物的复杂性和相关性”。(Id at 285.)Hull批评卢埃林的方法:“卢埃林从不直接处理现实问题……即使在他用十天时间考察夏安族人(Cheyenne)时,在其他人看起来,他也像是一个活在别人的现实中的旅游者。夏安族人(Cheyenne)不是天才和直觉的法律制定者,他们是一些遵守悠久的协商和解传统的人,并依赖于手势、短剧以及源源不断的语言智慧。而卢埃林的浪漫倾向和令人窒息的散文经常把它们变得面目全非”。(Id at 332.)

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