4 董事责任豁免

　　4.1 董事责任豁免之一：商事判断规则

　　商事判断规则为美国判例法所确立，并被制定法采纳。迄今已成为英美董事责任豁免最重要的理论依据。所谓商事判断规则，是指无利害关系并已履行了通知义务的董事在做出决定时，除非具有重大过失或具有恶意，则即使该决定看起来对公司是十分有害的，董事也不对其承担责任。1其目的是保护善意董事不被追究责任。因为任何一种商业活动，都可能存在风险。要求董事做出的所有决定都是正确的、没有任何风险的，实际上是不可能的。如果对善意董事基于合理的资料做出的在当时是合乎情理的决定也要追究责任的话，则董事将时刻处于可能被起诉的境地。这将使其不敢做出任何决定，公司的经营管理也将无法进行。商事判断规则规定在美国《修订示范公司法》第8.30节。美国法学会关于公司的管理规则之第4.01（a）节规定：董事或高级官员如果基于善意而做出商事判断，其义务即得到履行，并且如果：1 他与所从事的交易无利害关系；2 他意识到了他所做的商事判断所涉及到的主旨，而该主旨使他完全有利由相信他依据具体情况所做的商事判断是完全适用的；3 他完全有理由相信，他的商事判断将是对公司最为有利的。商事判断规则曾被美国的法官用到极致。例如在Re Denham & Co.一案中，董事仅从公司接受资产负债表和一些会计报表，他从不对这些文件进行审查，也不出席董事会会议。但在一次股东会议上，他提出分配股利的建议。后来的结果表明，股利是从公司资本而非公司利润中支付的。虽然一个有经验的商人原本通过阅读公司资产负债表和公司会计帐目就会发现此种情形是不适当的，但是法庭仍然认为该董事没有违反注意义务，因为由于他本人的知识、经验，人们不能期望他能够认识到此类文件的重要性。此外，在另外一些案件中，法庭也都免除了董事的责任。例如，当公司董事在没有取得股东同意的情况下购买了其他的商事组织，尽管董事们有很好的名誉和良好的经验，后来还是发现他们所购买的商事组织所承担的法律责任超出了该组织财产的价值，法庭也未责令董事承担责任。在例如，公司董事并不被要求对公司的会计记录进行审查，并且可以信赖公司的管理董事，会计师或雇员适当地保管好了这些文件，因此，如果他们根据管理董事提供的帐目而进行股利分配并因此导致了公司损失，甚至信赖管理董事所做出的有足够的利润可供股利分配的口头陈述而进行股利分配并使公司遭受损失的，如果此种分配事实上不是从公司利润而是从公司资本中分配的，他们也不对公司承担责任。在美国，法庭将董事课以损害赔偿责任的情形一般涉及到董事自我交易、过失以及判断失误。近年来，董事被课以法律责任的情形一般是董事故意从事不当行为。但仍有许多案例通过商事判断规则的适用使大量的董事被免除了责任。 1 除了法庭大量运用商事判断规则免除董事责任外，公司章程、股东大会决议或董事会决议对董事责任的免除，在很大程度上也是受商事判断规则的影响。

　　4.2 董事责任豁免之二：公司章程约定

　　除了在具体的案件中法官可以根据商事判断规则免除董事的责任外，美国的许多州也允许公司在其章程中限制或者免除董事违反注意义务的责任，或者规定或通过其他文件规定或约定，当董事因其所做的决定而受到起诉时，公司补偿他因此所受的损失。2 这一做法再一次体现了董事与公司之间关系的契约性质，因为章程本身具有契约的性质。在章程中限制或者免除董事责任，应属公司的单方民事行为。一经生效，即发生免除董事可能的违反对公司义务的法律责任。公司在章程中免除董事责任的条款在有的国家可能被法律规定为无效。例如英国1985年公司法第310节规定，公司在公司章程或与公司订立的契约中所规定的免除公司高级官员的法律责任的条款，是无效条款；或公司对其高级官员所承担的法律责任予以补偿的条款是无效条款，如果此种法律责任是由于他对公司未尽到注意义务而有过失、违反义务、违反信托义务或有过错而承担的话。不过，如果公司因为董事在民事诉讼或刑事诉讼中抗辩成功，则公司可以对懂事或其他高级官员予以补偿。1