营业资产转让的诸多形式

　　营业资产转让是各种资产交易的基础形式，受让方以支付现金购得营业资产，是营业资产转让的最典型形式。即使受让方按零价格受让营业资产，也属于营业资产转让。值得注意，站在受让方角度，可将营业资产转让称为资产收购;站在转让方角度，可称之为资产转让;站在企业转换经营机制角度，还可称为企业改制。无论称谓如何，凡是转让方将营业资产转让给受让方的，都属于营业资产转让。如果支付现金取得营业资产还属于较单纯的资产转让，但商业实践在此基础上，却已演绎出诸多更复杂的营业资产转让。

　　(一) 以股权作为支付手段的营业资产转让

　　商法关于营业资产转让的规则，大都建立在受让方支付现金对价的理论模型基础上。如果受让方接受非现金对价的支付方式，将形成更复杂的资产交易。在理论上，凡具有金钱价值的财产，都可以作为受让营业资产的代价。

　　非货币对价，主要包括受让方股票、第三方股票和受让方其他资产三种形式。(1) 如果受让方以新发行股票来支付对价，即构成股票发行;受让方以既有股票支付对价的，即构成股票交易。所以，受让方支付股票对价，构成实质意义上的股票发行或者交易，必须遵守《公司法》和《证券法》相关规定。(2) 受让方以第三方公司的股票支付对价，即构成对第三方公司股票的交易。这种对价支付相当于股票的协议转让，能否实现支付，需要斟酌股票上市地的法律及上市规则确定。(3) 受让方向转让方支付其他对价。如果转让方向受让方转让营业资产，并同时以受让方其他实物资产作为支付对价，相当于营业资产互易。

　　(二) 公司合并

　　通常情况下，营业资产转让只是影响到转让双方的资产结构，而不影响其企业组织结构。公司合并作为更为复杂的公司资产转让方式，既能引起公司资产的实质转让，又能导致公司组织结构的变更。

　　在吸收合并中，存续公司取得消亡公司的原有营业资产，并以存续公司名义继续经营该项营业资产。为了消灭被吸收的公司，存续公司需向消亡公司的股东支付现金对价或者股票对价。如果存续公司向消亡公司的股东支付存续公司的股票，换取消亡公司股东接受合并，就必然引起存续公司组织结构的变动。在新设合并中，新设公司取得合并各方原有的营业资产，并以新设公司名义继续经营该资产。这样，新设合并必然导致原有公司营业资产向新设公司的转让。在此种合并中，新设公司向合并公司的股东发行部分新股票，作为受让原有公司营业资产的代价。新设合并既导致原有公司的消亡，又产生新设公司，故对消亡公司和新设公司的组织结构都将产生影响。

　　(三) 公司分立

　　公司分立是与公司合并的相反情形，将同时导致营业资产的转让和公司组织结构变动。某种“公司分立”若只引起营业资产转让，而不影响到公司的组织结构，就不属于公司分立。某公司分离部分营业资产并折股成立新公司，即属于典型的营业资产转让。在公司法理论上，这种情况被归入公司转投资。鉴于转让方依此获得新设公司的股权，可将其界定为“以股权作为支付手段的营业资产转让”。此时，转投资公司减少了公司固定资产和流动资产等，却相应增加了公司的长期投资，但并未影响原公司的组织结构和对外负债。

　　惟有导致公司组织结构拆分的营业资产转让，才可归入公司分立。典型做法是，由分拆公司以部分营业资产成立的新设公司，再由新设公司向分拆公司的股东发行新设公司股票，以换得分拆公司股东持有的全部或者部分股权。通过这种安排，分拆公司股东最终持有分拆后