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合同风险防范(一)(5)
www.110.com 2010-07-23 15:10

  4、标的物的交付与验收的约定。标的物交付验收既是买卖合同的主要条款,也是双方履行义务的依据。交付验收涉及的问题主要包括交付验收的时间、地点和方式。交付的时间以卖方交付之日为交付日。地点可以在卖方仓库,也可以在买方仓库,甚至可以在第三方任何一个地点。不管在何处交付,都应当在合同中予以明确,便于双方履行交接义务。出卖人应当在约定的地点交付标的物,未在约定的地点交付标的物,造成买受人多付费用的,由出卖人承担。我国《合同法》规定“履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行”。如果双方没有约定交付地点或者约定不明确,事后又不能达成一致意见的,处理原则是:标的物需要运输的,出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交买受人。标的物不需要运输的,出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的,出卖人应当在该地点交付标的物;不知道标的物在某一地点的,应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。在实践中,对合同发生地或交货地点明确约定,也可防止落入对方利用合同履行地设下的诉讼管辖陷阱,利用地方保护主义达到有利于对方的目的。特别是在国际货物买卖中,在什么地方支付货款,对买卖双方特别是卖方来说,是一个不可忽视的问题,因为一旦遇到约定支付地点实行外汇管制,或因外汇短缺而限制外汇的汇出,买方就无法履行其付款义务。

  验收的方式可以集中验收,也可以分阶段验收,根据标的物的性质和要求具体规定适当的方式。如果标的物存在不符合合同约定的情况时,则买方应在规定的期限内向卖方提出异议;逾期未提的,视为符合合同的规定。

  5、标的物风险的约定。对标的物的风险责任的约定是合同的主要内容之一。双方没有约定的,标的物的风险以交付为限:即前述情况,交付前损坏灭失的,由卖方承担责任;交付后损坏灭失的,由买方承担责任。如果双方约定了标的物的风险责任,则应按约定办理。可能选择标的物风险责任的具体约定主要包括:

  a.标的物在卖方保管期间的风险由买方负责;

  b.标的物在买方保管期间的风险由买方负责;

  c.标的物在所有权转移之前的风险由卖方负责,转移以后由买方负责;

  d.标的物在运输途中的风险由卖方负责,到达目的地后由买方负责;

  e.标的物因不可抗力造成的损失由卖方负责,或者由买方负责,或者由双方共同承担。

  每份合同情况不同,具体如何约定由当事人自己决定

  1.履行期限的约定

  合同的履行期限是债务人向债权人履行义务和债权人接受债务人履行的时间。履行期限直接关系到合同义务完成的时间,涉及当事人的期限利益,也是确定违约与否的主要因素之一。履行期限可以规定为即时履行,也可以规定为定时履行,还可以规定在一定期限内履行。合同的期限通常是由某个明示条款规定,或者可以按照该合同的性质和目的来确定期限。我国《合同法》规定“履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。”其中,“必要的准备时间”应理解为“适当的”或“合理的”时间,给予债务人的时间足以使之充分、完全地履行自己的义务。

  2、履行方式的约定

  履行方式就是合同的债务人履行自己的义务、使债权人完满地实现自己的债权的方法。例如,是一次交付还是分期分批交付,是交付实物还是交付标的物的所有权凭证,是用铁路运输还是空运、公路运输等。履行债务的方式事关当事人的物质利益,对于债权人完全实现自己的债权是极其重要的。合同法要求履行方式应当“有利于实现合同的目的”,这要求履行方式的约定应当使债权人完全实现自己的债权,而不能使其利益受到损害。例如在买卖鲜花或海鲜的合同中,如果距离遥远,则空运方式就是有利于合同目的实现的方式,而未经预约,深夜叩门交货,就不能认为是适当的履行方式。这些都要当事人在签订合同时是具体的情况作出适当的约定,才能尽可能保证合同目的的实现。

  3、试用合同如何约定使用期限及其责任

  合同法规定的试用合同,是买卖合同的一种特殊形式。试用买卖通常是商家的一种促销手段。但是试用合同涉及试用期间和标的物的安全、质量等问题,因此需要在合同中明确双方的权利义务。这些内容主要包括:

  a.试用期限,当事人应当有明确的约定。如果没有约定,事后双方又不能达成一致意见的,由出卖人确定。

  b.标的物的质量。试用合同对标的物的质量也应有明确的约定,避免在试用期间对买受人造成伤害。

  c.标的物的交付与返回。双方应当约定:出卖人交付标的物的时间、地点和方式,买受人对标的物的验收;在试用期满后,买受人不愿意购买的,返回标的物的时间、地点和方式。

  d.标的物试用期间的费用的确定。大多数试用是免费,买受人如不愿意,退货即可。当事人也可以约定,在试用期满后退回时,买受人可以适当支付使用费用。

  e.买受人在试用期间或者期满,决定购买时,其所有权的转移及其货款的支付。

  4、知识产权的约定

  买卖合同中可以约定知识产权的归属,即出卖人将知识产权随标的物一同转移给买受人。当事人没有约定的,则该标的物的知识产权原则上属于出卖人。

  5、包装的约定

  买卖合同的标的物的包装条款的约定,既包括标的物的商品包装,也包括运输包装,因为商品包装的要求与运输包装的要求是不同的。当事人约定包装条件时,应当明确是商品包装还是运输包装、采用何种标准包装,并应当写明标准的名称、发布机关、文号等内容,作为双方包装验收的依据。

  6、对违约责任的约定

  买卖合同的违约责任是买卖双方不履行合同义务所应承担的法律后果。根据标的物的不同性质和合同的具体情况,可以约定不同性质的违约责任。在约定是有几点要注意的:1)责任-条款的约定应当尽量保证公平,双方承担责任或责任大小相差悬殊,容易导致合同显失公平而被撤销;2)违约责任的具体形式应当约定明确,否则引发纠纷时,难以操作;3)违约金条款不能违反有关法律规定。违约金责任在任何情况下都可以约定,但数额应当公平合理,不应偏高或偏低。一般以不超过合同未履行部分价金总额为限。否则,对超出部分,法律不予保护,合同仲裁机关或人民法院也有权干预,对过高的违约金作适当调整。

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