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违宪审查制度的社会和经济前提(上)(7)
www.110.com 2010-07-24 11:27

  总结到这里,我们可以很快的接近今天的主题,来看一下台湾的经验。台湾的经验,第一个,我们的宪法是有明确的规范性格,从它的前言、若干条文,我们看到它并没有若干限量的一个细则,确认细则是规范性格。实际上,它的规范实质上是不存在的。它是从一个语义宪法,就是鲁恩斯坦所说的宪法向政治力量妥协。在1946、47年开始实施宪法,到1949年到台湾继续实施,一共修改了几次呢?到现在12次吧。就是在民主化之前,修改了5次,也就是它需要的时候就改。国会不要改选 ,那很简单,你就修宪,那国会就可以继续任职。         总统不能连任,他要连任,很简单,他把宪法改了,那就可以连任了。所以, 并不是名目宪法,而是语义宪法。它的规范力实际上被政治力给capture了。第二个,我们看这个经验,大法官从一个擦脂抹粉的角色,也就是从早期的语义宪法时期,做一个合理化的角色,到后来他跟着社会的改变,他去加速民主化的过程。所以,我认为,台湾的大法官的历史定位,我认为他是一个非常聪明的趋势的跟从者,他并不是一个趋势的开创者,他并没有带动政治改革或者是其它的重大改革。但是他可以在社会已经相当程度改变以后,很适时的跳进去,加速那样的改革。所以,透过这个改革过程,他也累积了他的权力,因势利导的累积了一个高度的违宪审查权。

  那么,社会有什么样的改变呢?第一个是市场经济的改变,市场阶级的快速发展产生了大批的中产阶级,这些中产阶级第一个考虑到的就是宪法给予的财产权,营业自由,诉讼权的保护,你如果从大法官解释的发展可以看出来。所以,人权保护是从这些经济人权开始的。那么,大法官的审查是从低位阶的行政命令、判例开始,然后第一次宣告法律违宪是从第224号解释宣告税法违宪开始,那个已经到了1980年代的后期。也就是说,他是随着这个社会市场经济的发展开始权力的累积,那么社会也在逐渐的从地方选举推到中央选举到全面选举,这种政治改革促使大法官做一些改变。在社会发生剧烈的冲突,然后统治者必须作一些让步,到宣誓做一些政治革新的时候,那时候我们几乎都可以看到有一些让人耳目一新的大法官解释出来。第一个166号解释,宣告一个限制人身自由、扩大警察权的一个法律违宪,那个是在台湾跟美国断交那一年做的。也就是说,整个社会冲击很大,必须作一些改革的宣誓。那时候,大法官就在夹缝中作了一些解释,诸如此类,是随着这些改革来的。那包括刚才提到的166号解释 ,384号解释,已经到了差不多1991年代。

  那么,另外就是民主化以后推行的政治改革,而且是全面的体制的建立这样一个多数决的基础上,这时候出现了政党的竞争,机关之间的冲突,争议不断的出来,副总统可不可以兼任行政院院长,立法院改选行政院是不是要总辞,诸如此类,还有核四案。差不多有七八个重大的冲突,都使得大法官有机会介入,去审查宪法机关的行为,去审查法律、政治、宪法、修宪案本身,这些过程里头他都是被动的,而且是随着社会民主化的脚步去累积他的权力。他是一个非常聪明的趋势的跟从者。两岸发展是另外一个高度敏感的政治领域,两岸国家定位、发展,大法官并没有做出太多大胆的决定。这是台湾政治上一个几乎不可碰触的东西,造成大法官在这里非常的保守。但整个来看,他能够在今天得到那么大的权力,他甚至可以控制到宣告一个宪法规定违宪,一个几乎是超越了德国宪法法院那么大的一个权力。是因为他一路来,这中间特别应该提到的是1982年的一个解释,这个解释改变了整个大法官解释的制度,原因就在于,在这个之前,人民就已经可以申请解释。比如,1958年人民已经有申请权,但是没有多少人愿意去敲大法官的大门。理由很简单,因为申请的结果是为他人作嫁。如果大法官确实宣布某个法律、命令或判例是违宪的话,个案是不溯及救济,不发生任何溯及后果,是向后救济,因此,就变成人民没有诱因去做。其实呢,一需要解释,如果大法官宣告,如果人民申请解释成功的话,那个个案可以提起再审。从那以后,整个解释制度改变了。主要的客户不再是机关,而是人民。我刚刚讲,90%以上案件是人民送进来的,那也把整个人权的规定整个都活化了,因为人民申请以来都是人权的案件,大法官有很大的发挥的余地。所以台湾的经验我总结有以上这些分析可以参考。那它是从行政命令和司法判例这个层次开始,向法院、法律推进。

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