美国矿产公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实错误。1.原审判决认定被上诉人在“设立联发贸易公司的过程中无过错”，而事实上被上诉人在设立联发贸易公司过程中的过错十分明显。（1）依据中国三资企业法的有关规定，全民所有制企业与三资企业在企业性质、设立的主体、财产来源和性质以及设立的条件上是截然不同的，三资企业不可能作为国家或代表国家投资设立全民所有制企业，其再投资设立的全资子公司只能是三资企业性质，而作为中外合资经营企业的被上诉人竟然设立了“全民所有制性质”的联发贸易公司，显然违反了《中华人民共和国民法通则》第三十七条关于法人应当“依法成立”的规定。（2）被上诉人在向主管机关申请设立联发贸易公司时谎称“没有外资股份”，骗取了主管机关的审核批准，属于采用欺诈手段设立企业，是严重的违法行为。（3）被上诉人违反我国有关规定、非法设立联发贸易公司经营进出口贸易侵害了我国的外贸管理制度和外资管理制度，被上诉人设立联发贸易公司的目的严重违法。（4）原外经贸部1998年专门下文，明确指出“根据我国现行的有关外资法规，厦门联发公司不能下设进出口贸易子公司”，并撤销了联发贸易公司的外贸进出口业务经营权，说明厦门经贸委同意设立联发贸易公司的批文是错误的，而被上诉人实质是通过欺诈手段骗取了主管部门的批文，随后又以主管部门已批准为由来否认其自身行为的违法性和推卸应承担的责任。2.原审判决认定被上诉人对联发贸易公司“不存在注册资金不实”的情形是错误的。在联发贸易公司的工商登记材料中，先后有三份材料证明联发贸易公司的注册资金到位情况，即厦门经贸委于1986年6月17日出具的《资信证明》证实联发贸易公司注册资金500万元人民币、厦门会计师事务所于1989年5月9日出具的《注册资金验证报告》证明联发贸易公司注册资本为100万元人民币且由被上诉人于1987年5月16日以流动资金拨入、厦门市财政局于1990年10月向厦门市工商行政管理局出具的便函称联发贸易公司实有资金100万元人民币。可见，联发贸易公司对其注册资金来源的表述是前后矛盾的，不能以上述三份材料为据来认定被上诉人对联发贸易公司的注册资金是到位的。如被上诉人不能出具银行原始凭证予以证实，应认定被上诉人对联发贸易公司实际上并无注册资金投入。根据最高人民法院法复（1994）4号文之规定，被上诉人应对本案债务承担全部责任。二、原审判决适用法律错误。1.联发贸易公司系违法设立，不具备独立法人的条件、不能独立对外承担责任。2.被上诉人违法设立联发贸易公司的行为自始无效，依法应当对上诉人承担全部责任。3.被上诉人基于非法目的、通过非法手段设立联发贸易公司的行为违反了中国公共利益和社会经济秩序，被上诉人设立联发贸易公司的行为自始无效，依法应对本案债务承担全部责任。三、在上诉人申请执行仲裁裁决时，福建省厦门市中级人民法院委托厦门敬贤联合会计师事务所对联发贸易公司的货款收回情况进行了审计，该会计师事务所于2003年2月11日出具的厦贤会（2003）审字第01723号《专项审计报告》表明，联发贸易公司已收回涉案业务项下的绝大部分货款，但并未对已收回的货款去向作任何说明。被上诉人的董事副总经理兼任联发贸易公司的法定代表人，从而被上诉人对联发贸易公司存在事实上的控制，而联发贸易公司已被吊销营业执照，在被上诉人不能

对已收回的货款去向作出合理说明的情况下，上诉人认为收回的货款已被被上诉人非法转移。此外，上诉人现在无法得知被上诉人与联发贸易公司间是否存在财产、帐户混同的其他情形。故上诉人请求二审法院对联发贸易公司重新进行财务审计。请求：1.撤销原审判决；2.依法判令被上诉人向上诉人支付7 495 343.40美元及该款从1996年2月1日起至实际支付日止按年利率8％计算的利息；3.由被上诉人承担一、二审诉讼费用、审计费用和其他费用。

厦门联发公司答辩称：一、联发贸易公司的成立符合法律程序，依法应当独立对外承担民事责任。联发贸易公司成立后，其经营权及随后的更名，均由原外经贸部确认，上诉人与联发贸易公司之间发生的债务应由该两公司享受和承担，与其它公司无关。联发贸易公司的设立，亦不违反最高人民法院《关于企业开办的其他企业被撤销或歇业后民事责任承担问题的批复》的精神。二、厦门联发公司与联发贸易公司系两个独立的企业法人实体，厦门联发公司在设立联发贸易公司的过程中并无过错，依法不应为联发贸易公司的债务承担连带赔偿责任。而且，上诉人主张厦门联发公司有过错并无任何证据证明。即使原外经贸部作出撤销联发贸易公司的经营权，也未否定联发贸易公司的企业法人资格，只要公司未依法注销，企业法人资格依然存在，并不影响其民事责任的承担。请求：驳回上诉，维持原判。

上诉人美国矿产公司对于原审判决查明的事实并无实质性的异议，只是对如何适用法律提出了异议。因此，本院确认原审判决查明的事实。

本院经审理认为：

一、关于本案纠纷的法律适用问题

本案双方当事人之间并不存在直接的法律关系，美国五矿公司是依据其与联发贸易公司之间的债权债务关系以及联发贸易公司是由厦门联发公司设立的事实对厦门联发公司提起了本案债务纠纷诉讼。根据国际私法的最密切联系原则，由于厦门联发公司是中国法人，因此本案债务纠纷应适用中华人民共和国法律进行处理。双方当事人对此无异议。

二、关于厦门联发公司应否就联发贸易公司对美国矿产公司的债务承担连带责任问题

美国矿产公司提起本案诉讼的债权产生于其与联发贸易公司之间的购销合同，该合同纠纷已经经过仲裁裁决。美国矿产公司与厦门联发公司之间并没有直接的合同关系（债权债务关系），美国矿产公司提起本案诉讼的主要理由是厦门联发公司违法设立了联发贸易公司。

《中华人民共和国民法通则》第三十六条第一款规定：法人是具有民事权利和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定：有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。美国矿产公司提起本案诉讼的实质是要否认联发贸易公司的公司人格。股东滥用公司人格、利用有限责任的面纱侵犯公司及其债权人利益的实质，包括转移财产、逃避债务并以其财产成立新公司，或者新公司成立后抽逃资本，或者将公司财产与股东财产混同，或者股东任意干预公司的事务使公司的经营自主权名存实亡，等等。在对公司登记的管理体制上，中国主要是通过工商行政管理部门的企业登记来确定有限责任的适用范围。凡登记为法人的企业，其设立者或者投资人只对企业的债务负有限责任。从公司管理角度看，工商行政管理部门在进行企业法人登记时，无法对所有被申请设立的企业是否具备法人条件进行实质的、严格的审查。防止有限责任被滥用，仅凭形式要件是不够的，还需要具备实质要件。从本案的实际情况看，联发贸易公司的设立过程以及注册资本的变更均经过了政府主管部门的批准，美国矿产公司并没有证据证明厦门联发公司转移财产恶意逃债的事实存在，也没有证据证明厦门联发公司有抽逃资本的事实存在。况且，美国矿产公司是在联发贸易公司成立六年后与联发贸易公司进行的贸易行为。因此，否认联发贸易公司的公司人格缺乏事实依据。

关于本院法复[1994]4号《关于企业开办的其他企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复》的问题，该批复第一条第2项规定“企业开办的其他企业已经领取了企业法人营业执照，其实际投入的自有资金虽与注册资金不符，但达到了《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》第十五条第（七）项或者其他有关法规规定的数额，并且具备了企业法人其他条件的，应当认定其具备法人资格，以其财产独立承担民事责任。但如果该企业被撤销或者歇业后，其财产不足以清偿债务的，开办企业应当在该企业实际投入的自有资金与注册资金差额范围内承担民事责任”；第一条第3项规定“企业开办的其他企业虽然领取了企业法人营业执照，但实际没有投入自有资金，或者投入的自有资金达不到《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第十五条第（七）项或其他有关法规规定的数额，或者不具备企业法人的其他条件的，应当认定其不具备法人资格，其民事责任由开办该企业的企业法人承担”。究其实质，只有在开办该企业的企业法人注资不足或没有注资时，开办该企业的企业法人才在注资不足的范围内承担民事责任或承担全部民事责任。而本案并不符合上述规定的情形。

关于美国矿产公司请求对联发贸易公司进行财务审计的问题。美国矿产公司依据其主观推测要求对并非本案纠纷当事人的联发贸易公司进行财务审计没有事实和法律依据，本院亦不予支持。

综上，即使联发贸易公司在设立过程中存在某些瑕疵，但美国矿产公司不能提供足够的证据否认联发贸易公司的公司人格。美国矿产公司关于厦门联发公司应对联发贸易公司的债务承担连带赔偿责任的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费320 317.22元人民币，由美国五矿公司承担。

本判决为终审判决。

审判长： 王?

代理审判员： 陈纪忠

代理审判员： 周翔

二○○五年一月四日

书记员： 傅晓强(代)